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下編刑法各論,第二十章刑法各論概述第一節(jié)刑法各論與刑法總論的關(guān)系一、刑法各論與刑法總論的關(guān)系刑法典的體系是由總則和分則兩大部分組成。刑法總則是關(guān)于犯罪、刑事責任和刑罰的一般性規(guī)定，而刑法分則則是對各類、各種不同的具體犯罪的刑事責任和刑罰作出具體規(guī)定。總則以分則為依托，同時又指導、補充分則。與刑法總則和刑法分則相適應(yīng)，刑法學體系由刑法總論與刑法各論兩大部分組成。刑法各論與刑法總論之間的關(guān)系，等同于刑法總則和刑法分則的關(guān)系，是一種一般與特殊、抽象與具體、共性與個性的關(guān)系。,（一）刑法各論對刑法總論的作用主要表現(xiàn)為以下幾點：1.刑法總論所闡述的有關(guān)犯罪、刑事責任和刑罰的基本理論是從刑法各論具體犯罪中抽象、概括出來的，反映了各種具體犯罪的共性和認定、處罰犯罪的一般原則。2.刑法總論關(guān)于犯罪、刑事責任和刑罰的一般原理、原則，無論是對定罪還是對量刑都具有重要的作用，但這些抽象的原理、原則只有通過刑法各論對具體犯罪的論述，才能得到實際的貫徹和體現(xiàn)，從而便于理解和把握。,3.刑法各論通過對具體犯罪問題的研究，使總論的原理、原則有了深刻的內(nèi)涵與廣博的外在表現(xiàn)，內(nèi)容更加豐富，同時往往會發(fā)現(xiàn)刑法總論原理、原則的不足，從而有助于刑法總論的發(fā)展和完善。,（二）刑法總論對刑法各論的作用主要表現(xiàn)為以下幾點：1.刑法總論通過對具體犯罪的科學抽象和概括，提煉出關(guān)于犯罪、刑事責任和刑罰的一般原理，使我們從宏觀上把握各種具體犯罪的實質(zhì)，對具體犯罪問題獲得更高層面的認識。2.刑法總論關(guān)于犯罪、刑事責任和刑罰的一般原理、原則是從具體犯罪抽象、概括而來，因此對指導刑法各論去科學地分析每一種具體犯罪，正確解決具體犯罪的有關(guān)問題，具有重要意義。3.刑法總論是關(guān)于犯罪、刑事責任和刑罰的基本理論，它對于刑法各論的研究具有一定的規(guī)范和約束作用，即刑法各論的研究不能違背刑法總論中得到公認的原理和原則。,二、研究刑法各論的意義和方法刑法各論以刑法分則所規(guī)定的全部內(nèi)容為研究對象，以解決如何正確定罪量刑的問題。（一）意義1.通過刑法各論的學習和研究，有助于豐富和加深對刑法總論的理解和把握，并且，有助于深入理解和正確貫徹刑法總則的基本原理、原則。2.有助于科學地闡明各種具體犯罪的構(gòu)成特征和量刑標準，從而有助于在司法實踐中準確地定罪量刑。3.有助于發(fā)現(xiàn)刑事立法關(guān)于具體犯罪規(guī)定中的缺陷和不足，從而發(fā)展刑法理論和并修改與完善刑事立法。,（二）研究方法研究刑法各論要堅持以刑法總論的有關(guān)原理、原則為指導，同時還應(yīng)注意：1.及時跟蹤我國刑事立法的發(fā)展和司法實踐，及時了解和研究刑事立法對刑法分則內(nèi)容的修改補充以及最高司法機關(guān)所作的司法解釋。2.突出重點、難點，主要掌握各種具體犯罪尤其是司法實踐中常見、多發(fā)犯罪的構(gòu)成要件，劃清罪與非罪、此罪與彼罪、重罪與輕罪的界限。難點問題在各罪中可能不盡相同，這就要求在研究刑法各論時善于捕捉難點問題，進行認真的鉆研和探討。3.貫徹理論聯(lián)系實際的學習和研究方法。,第二節(jié)刑法分則的體系刑法分則體系，是指立法者將各類犯罪及其所包括的具體犯罪按照一定的標準和規(guī)則，在刑法分則中作出的分類排序，由此形成的體系稱之為刑法分則體系。一、犯罪的分類排列1997年3月14日修訂、1997年10月1日起施行的我國現(xiàn)行刑法典，將各種各樣具體的犯罪行為分為十大類犯罪，而每一類犯罪又包括若干個具體的罪名：,1.危害國家安全罪；2.危害公共安全罪；3.破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪；4.侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪；5.侵犯財產(chǎn)罪；6.妨害社會管理秩序罪；7.危害國防利益罪；8.貪污賄賂罪；9.瀆職罪；10.軍人違反職責罪。,其中，破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪又分為八小類：（1）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪；（2）走私罪；（3）妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪；（4）破壞金融管理秩序罪；（5）金融詐騙罪；（6）危害稅收征管罪；（7）侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪；（8）擾亂市場秩序罪。,妨害社會管理秩序罪又分為九小類：（1）擾亂公共秩序罪；（2）妨害司法罪；（3）妨害國（邊）境管理罪；（4）妨害文物管理罪；（5）危害公共衛(wèi)生罪；（6）破壞環(huán)境資源保護罪；（7）走私、販賣、運輸、制造毒品罪；（8）組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪；（9）制作、販賣、傳播淫穢物品罪。,我國刑法典對十類犯罪的分類排列，形成了我國現(xiàn)行刑法分則規(guī)范的體系。這一體系是在總結(jié)我國現(xiàn)階段刑事立法、刑事司法的經(jīng)驗的基礎(chǔ)上形成的，成為我國現(xiàn)階段刑事立法上、刑事司法中乃至刑法理論上對犯罪進行歸類的重要依據(jù)。,二、犯罪分類排列依據(jù)從總體上講，我國《刑法》分則對各種犯罪進行的分類，主要是根據(jù)犯罪行為侵犯的同類客體，而對各類犯罪前后次序進行的排列，則主要是依據(jù)犯罪的危害程度。（一）犯罪行為侵犯的同類客體是犯罪分類的依據(jù)我國《刑法》分則主要是根據(jù)同類客體的原理，將犯罪分為十大類。我國《刑法》分則第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪和第六章妨害社會管理秩序罪兩章之下又分為若干節(jié)，這些節(jié)也是以同類客體為依據(jù)來劃分的。,（二）各類犯罪的社會危害程度是各類犯罪排列的主要依據(jù)我國《刑法》中的分則體系，主要根據(jù)犯罪社會危害程度的大小，基本上采取由重到輕的排列順序。（三）具體犯罪的社會危害程度是類罪中具體犯罪排列的主要依據(jù)在各類犯罪中，對每一類犯罪中的各種具體犯罪，也主要是根據(jù)其對社會危害程度的大小，按由重到輕的順序進行排列，不過，考慮到有些罪比較近似以及前后體系的協(xié)調(diào)，也有些地方把危害程度差別較大的罪規(guī)定在一起。,三、犯罪分類排列的意義（一）從刑法立法上講，對犯罪進行合理的分類和排列，既有助于建立科學的刑法分則體系，也表明立法者對各類和各種具體社會關(guān)系進行刑事保護的價值取向，體現(xiàn)了刑法打擊犯罪的重點所在。（二）從刑事司法上講，有利于司法審判人員較為準確地認識各類犯罪的一般特征和各種犯罪的具體特征，把握各類及各種犯罪的危害程度，從而對犯罪準確適用刑罰。（三）從刑法理論研究上講，有助于從理論上闡釋和探討各類各種犯罪的立法意圖、構(gòu)成特征和社會危害程度，從而正確地解決各類各種犯罪的定罪量刑問題。,第三節(jié)具體犯罪條文的構(gòu)成在刑法分則中，凡是規(guī)定有具體犯罪的條文，均分為罪狀和法定刑兩個部分。例如，我國《刑法》第102條（背叛國家罪）第1款規(guī)定：“勾結(jié)外國，危害中華人民共和國的主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全的，處無期徒刑或者10年以上有期徒刑。”這個條文前半部分的規(guī)定叫罪狀，后半部分的規(guī)定叫法定刑。,一、罪狀罪狀，是《刑法》分則條文對某種具體犯罪行為基本構(gòu)成特征的描述。（一）根據(jù)法律條文表述形式的不同，我國刑法理論上一般把罪狀分為以下4種：,1.敘明罪狀。即在條文中較為具體地敘述犯罪的基本構(gòu)成特征?！缎谭ā返?44條：“在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50％以上2倍以下罰金；造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患，對人體健康造成嚴重危害的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，依照本法第141條的規(guī)定處罰?！?2.簡單罪狀。即在條文中簡單規(guī)定罪名，不具體敘述犯罪行為的構(gòu)成特征?！缎谭ā返?32條：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑?！薄缎谭ā返?33條：“過失致人死亡的，處3年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑?！?3.引證罪狀。即引用同一法律的其他條款來說明和確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征?！缎谭ā返?37條：“以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，處5年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰?！?4.空白罪狀。即在條文中指明要參考其他法律、法規(guī)中的規(guī)定，來確定某一具體犯罪的構(gòu)成特征?！缎谭ā返?33條：“違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處7年以上有期徒刑?！?（二）根據(jù)法律條文表述形式的多寡，可將罪狀分為以下兩種：1.單一罪狀。即條文僅采用簡單、敘明、引證、空白罪狀其中的一種方式對犯罪的基本構(gòu)成特征進行描述。分則條文中的絕大多數(shù)罪狀，屬于單一罪狀。,2.混合罪狀。即條文同時采用簡單、敘明、引證、空白罪狀其中的兩種方式對犯罪的基本構(gòu)成特征進行描述。也就是說，在一些刑法條文中，罪狀的形式并不是單一的，例如，可能空白罪狀和敘明罪狀在一個條文中混合使用。《刑法》第244條之一第1款：“違反勞動管理法規(guī)，雇用未滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動的，或者從事高空、井下作業(yè)的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環(huán)境下從事勞動，情節(jié)嚴重的，對直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！保ü陀猛氖挛Ｖ貏趧幼铮?二、罪名（一）罪名的概念和作用罪名是犯罪的名稱，是對犯罪本質(zhì)特征或主要特征的高度概括。罪名是對形形色色的犯罪現(xiàn)象所作的高度概括，人們能夠通過罪名來把握具體的犯罪，從而幫助人們準確區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪以及一罪與數(shù)罪的界限。,（二）罪名的確定現(xiàn)代各國刑法確定罪名的方式主要有兩類：1.明示式。即在分則條文中明確規(guī)定罪名，其中又可分為兩種情形：（1）標題明示式，即分則條文以標題載明罪名；（2）定義明示式，即在條文中以定義形式載明罪名。,2.包含式。即在分則條文中不載明罪名，而只規(guī)定罪狀，將罪名包含在罪狀之中。我國《刑法》分則條文，采用的是包含式和定義明示式的罪名確定方式，前者占絕大多數(shù)，后者為少數(shù)。《刑法》第382條第1款：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪?！薄缎谭ā返?85條第1款：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪?！薄缎谭ā返?89條第1款：“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪?！?（三）確定罪名應(yīng)注意的問題在司法實踐中，確定罪名應(yīng)注意以下問題：1.確定罪名要合法。2.確定罪名須具體。3.對排列式的罪名,可以統(tǒng)一使用，也可以根據(jù)具體的犯罪行為分解使用。4.不能將刑法總則中的一些情節(jié)作為罪名認定。,三、法定刑法定刑，是指刑法分則條文對具體犯罪所規(guī)定的適用刑罰的規(guī)格和標準。根據(jù)各國立法實踐和刑法理論，法定刑可分為以下幾種：1.絕對確定的法定刑。即在條文中規(guī)定單一、固定而無量刑幅度的刑種。2.絕對不確定的法定刑。即在條文中不規(guī)定具體的刑種和幅度，只規(guī)定對某種犯罪要處以刑罰，具體如何處罰完全由法官掌握。,3.相對確定的法定刑。即在條文中明確規(guī)定一定的刑罰種類和量刑幅度。我國刑法分則條文較為普遍地采用相對確定的法定刑。其表現(xiàn)形式主要有以下5種：（1）分則條文僅規(guī)定法定刑的最高限度，其最低限度決定于刑法總則的有關(guān)規(guī)定?！缎谭ā返?29條：“依法配備公務(wù)用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役?！保▉G失槍支不報罪）,（2）分則條文僅規(guī)定法定刑的最低限度，其最高限度取決于刑法總則的有關(guān)規(guī)定?！缎谭ā返?23條：“對飛行中的航空器上的人員使用暴力，危及飛行安全，尚未造成嚴重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役；造成嚴重后果的，處5年以上有期徒刑?！保?）分則條文同時規(guī)定法定刑的最高限度與最低限度?！缎谭ā返?51條第1款：“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。”,（4）分則條文規(guī)定兩種以上主刑或者同時規(guī)定附加刑，各主刑除死刑、無期徒刑以外也有明確的幅度?！缎谭ā返?39條第1款：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)?！?（5）分則條文規(guī)定援引性的法定刑?！缎谭ā返?37條：“以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的，處5年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰?！?4.浮動法定刑。主要是對于倍比罰金制而言。《刑法》第141條：“生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴重危害人體健康的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50％以上2倍以下罰金；對人體健康造成嚴重危害的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。”,習題1.《刑法》第335條規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員由于嚴重不負責任，造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的，處3年以下有期徒刑或拘役?！痹摋l采取的是（）A.簡單罪狀B.敘明罪狀C.空白罪狀D.引證罪狀（答案：B）,習題2.我國《刑法》第151條第1款規(guī)定：“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；……”該條文屬于：A.敘明罪狀B.簡單罪狀C.引證罪狀D.空白罪狀（答案：B）,