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1、論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策4篇 論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策 摘要：刑事附帶民事訴訟中的調(diào)解工作，以其獨(dú)特的方式，一直為立法和司法實(shí)踐所重視。在促進(jìn)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的進(jìn)程中，人民法院作為國家的審判機(jī)關(guān)，加強(qiáng)附帶民事訴訟的調(diào)解工作，有效化解矛盾，最大限度地減少社會(huì)對(duì)立面，起著積極重要的意義和作用。本文從刑事附帶民事訴訟制度存在的問題及對(duì)策來分析刑事附帶民事訴訟的相關(guān)工作，從而更好地加強(qiáng)和開展刑事附帶民事訴訟工作。 關(guān)鍵詞 刑事 民事訴訟 問題 對(duì)策

2、 論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策:刑事附帶民事訴訟提起程序存在的問題及對(duì)策 刑事附帶民事訴訟是指人民法院在刑事訴訟過程中，在解決被告人刑事責(zé)任的同時(shí)，附帶解決因其犯罪行為所引起的損失賠償而進(jìn)行的訴訟。 附帶民事訴訟制度作為一種司法救濟(jì)制度，維護(hù)司法公正，切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益應(yīng)是第一宗旨 ，其立法的主要目的就在于貫徹訴訟經(jīng)濟(jì)原則，避免人民法院，當(dāng)事人、證人等的重復(fù)勞動(dòng)，在懲處犯罪的同時(shí)，及時(shí)地挽回被害人因犯罪行為所造成的損失，有效地維護(hù)被害人的合法權(quán)益，減小犯罪行為所帶來的社會(huì)危害，維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。重視刑事案件被害人的利益，給刑事案件被害人以必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)

3、償，這是當(dāng)今世界刑事法制的一大發(fā)展趨勢(shì)?！吨腥A人民共和國刑事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）均對(duì)此作出了明確的規(guī)定。但是由于立法上的不完善，操作上的不規(guī)范，刑事附帶民事訴訟的提起程序在司法實(shí)踐中存在著不少問題，不利于在訴訟程序上保護(hù)被害人的合法權(quán)益。下面，筆者談一談解決這些問題的一些粗淺看法。 1、附帶民事訴訟案件立案程序隨意性較大。這在公訴案件中反映特別明顯，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是檢察機(jī)關(guān)就刑事部分向法院提起公訴后，法院立案庭往往只就刑事部分審查后立刑事案件號(hào)，對(duì)于附帶民事訴訟沒有專門的案號(hào)，使得刑事案件與附帶

4、民事案件在案號(hào)上沒有區(qū)別，讓審判庭在接收案件時(shí)無法確認(rèn)是否有附帶民事訴訟。由于《解釋》中規(guī)定的是人民法院受理刑事案件后可以告知被害人有權(quán)提起附帶民事訴訟，沒有作出硬性規(guī)定，造成在司法實(shí)踐中有人對(duì)此理解為也可以不告知，于是在刑事案件立案時(shí)就有意無意地省略掉了這一告知程序，造成有的被害人失掉提起附帶民事訴訟的機(jī)會(huì)，起訴權(quán)得不到保證。二是有的當(dāng)事人在立案環(huán)節(jié)沒有提起附帶民事訴訟，而是在刑事部分的審理過程中提起。有的就由審判庭直接受理進(jìn)入了審理程序，而立案庭卻不知道還有附帶民事案件，造成了一些附帶民事案件只有結(jié)案而沒有立案的現(xiàn)象；有的就在立案庭和審判庭之間相互推委，甚至有的審判人員圖省事、怕麻煩而有意

5、拖延，造成被害人在刑事部分已經(jīng)審理完畢其提起的附帶民事訴訟都還未被受理。 對(duì)此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在刑事訴訟法中明確規(guī)定人民法院在受理刑事公訴案件后應(yīng)當(dāng)履行向被害人告知有權(quán)提起附帶民事訴訟的程序，才能從根本上保障被害人提起附帶民事訴訟的起訴權(quán)。因?yàn)樵诤芏嗲闆r下，被害人并不知道被告人是誰、是否歸案、刑事案件何時(shí)提起公訴，有的甚至還不知道可以提起附帶民事訴訟。如果將告知被害人有權(quán)提起附帶民事訴訟作為人民法院受理刑事公訴案件的一項(xiàng)法定工作程序，就可以最大限度地保障被害人提起附帶民事訴訟的起訴權(quán)能夠得以實(shí)現(xiàn)。隨著人民法院立審分離制度的建立，附帶民事訴訟的立案與審理程序也應(yīng)該嚴(yán)格分開，要堅(jiān)決消

6、除由刑事案件審判庭自立自審附帶民事訴訟案件的狀況，使附帶民事訴訟案件的立案程序規(guī)范化。附帶民事案件雖然在刑事案件中處于從屬地位，但從性質(zhì)上講是兩種不同性質(zhì)的訴訟，應(yīng)當(dāng)在立案時(shí)從案號(hào)上加以區(qū)分，以便于人民法院的審判管理工作?？紤]到附帶民事案件在刑事案件中的從屬性，可以在所立刑事案件案號(hào)后加上一個(gè)附屬號(hào)碼作為附帶民事訴訟案件的案號(hào)。這樣的話，如果附帶民事案件與所屬刑事案件一并判決，就可以只用刑事案件的案號(hào)；如果附帶民事案件在程序上或者實(shí)體上需要另行處理，就可以直接用附帶民事案件的案號(hào)。 2、對(duì)附帶民事訴訟提起的時(shí)間，法律規(guī)定不具體。刑事訴訟法中只是規(guī)定被害人在刑事訴訟過程中有權(quán)提起

7、附帶民事訴訟。而刑事訴訟過程是一個(gè)包括偵查、審查起訴、一審、二審、甚至重審、再審程序的時(shí)間跨度非常大的過程，如果不對(duì)提起附帶民事訴訟的時(shí)間加以適當(dāng)限制，就會(huì)造成被害人提起附帶民事訴訟起訴權(quán)的濫用，有違設(shè)立附帶民事訴訟制度的立法宗旨。對(duì)此，最高人民法院在《解釋》中規(guī)定附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。筆者認(rèn)為《解釋》的這一規(guī)定不妥，因?yàn)檫@種限制當(dāng)事人訴權(quán)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國家基本法律加以規(guī)定。另外，刑事訴訟法已明確規(guī)定附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后繼續(xù)審理附帶民事訴訟。如果被害人是在刑事案件已進(jìn)入開庭準(zhǔn)備程序或者已

8、經(jīng)開庭，甚至在開庭審理的過程中提起附帶民事訴訟，必然會(huì)打亂刑事案件的開庭審理工作，不得不停止刑事案件的開庭準(zhǔn)備甚至休庭，以等待附帶民事案件立案后重新安排開庭。而刑事公訴案件的審理期限是很有限的，這樣一來就會(huì)白白浪費(fèi)人民法院有限的審理時(shí)間；而不這樣做的話，又會(huì)使得“附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判”這一法律原則性規(guī)定成為一紙空文，從而使得人民法院陷入兩難境地。雖然刑事訴訟法也規(guī)定有可以在刑事案件審判后繼續(xù)審理附帶民事訴訟的情形，但畢竟這是一種例外性規(guī)定，如果這一類附帶民事訴訟案件都在刑事案件審判后繼續(xù)審理，也有違刑事訴訟法這一規(guī)定的立法本意，也會(huì)使得《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的

9、規(guī)定》中關(guān)于“已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，可以作為量刑情節(jié)予以考慮”這樣的規(guī)定無法落到實(shí)處。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭十日以前送達(dá)被告人。也就是說，對(duì)于普通程序刑事公訴案件，人民法院開庭審理的時(shí)間最快也要在受理案件后十日以后。如果將被害人提起附帶民事訴訟的時(shí)間限定在人民法院受理普通程序刑事案件后十日內(nèi)、受理簡(jiǎn)易程序刑事案件后五日內(nèi)就能很好地解決上述問題。但是這種限制當(dāng)事人訴權(quán)的規(guī)定最好由刑事訴訟法這一基本法律加以規(guī)定，不宜由司法解釋規(guī)定。這里需要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，如果被害人在人民法院受理簡(jiǎn)易程序刑事案件后五日內(nèi)提起附帶民事訴訟的，應(yīng)當(dāng)將簡(jiǎn)易程序的刑事案件轉(zhuǎn)為

10、普通程序重新審理才有可能實(shí)現(xiàn)附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判的法律原則性規(guī)定。 3、提起附帶民事訴訟的范圍法律規(guī)定過窄，限制太死，嚴(yán)重妨礙了被害人行使訴權(quán)。刑事訴訟法規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟”。最高人民法院在《解釋》中也對(duì)此作了相應(yīng)的規(guī)定。最高人民法院還專門在《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：因人身權(quán)受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。由此可見，無論是國家法律還是司法解釋都

11、是將附帶民事訴訟的受案范圍限定在物質(zhì)損失的范圍內(nèi)，而將精神損害賠償排除在外。最高人民法院于2001年3月公布了《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定，對(duì)侵害生命權(quán)、健康權(quán)的，被害人有權(quán)請(qǐng)求精神損害賠償，這似乎解決了長期以來存在的精神損害賠償不能提起刑事附帶民事訴訟的問題。但2002年7月，《最高人民法院關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》卻又規(guī)定，對(duì)于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟，或者在該刑事案件審結(jié)以后，被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院不予受理。對(duì)同一事項(xiàng)，同一有權(quán)機(jī)關(guān)作出了不同的規(guī)定，顯得

12、很不協(xié)調(diào)和嚴(yán)肅。 筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將精神損害賠償納入附帶民事訴訟的受案范圍。附帶民事訴訟從本質(zhì)上講仍屬于民事訴訟，在于解決民事權(quán)利爭(zhēng)議中的民事?lián)p害賠償問題。無論是將其歸入特殊的民事訴訟還是將其歸入刑事訴訟，其宗旨都是解決當(dāng)事人的民事權(quán)益爭(zhēng)議。在這一點(diǎn)上，其與普通的民事訴訟并無本質(zhì)上的區(qū)別，只是因其發(fā)生與刑事犯罪活動(dòng)有關(guān)，并在刑事訴訟過程中提起而具有一定的特殊性，也正是因?yàn)檫@種特殊性使其要同時(shí)受到刑事訴訟法和民事訴訟法的規(guī)范，簡(jiǎn)單地將其視為刑事訴訟的“附帶品”是不妥當(dāng)?shù)?。如果在附帶民事訴訟中精神損害賠償?shù)貌坏街С?，甚至連對(duì)此提起訴訟的司法救濟(jì)渠道都沒有，對(duì)被害人而言是極其不公平的。

13、有的犯罪行為在觸犯刑事法律的同時(shí)也具有民事侵權(quán)性，在侵害后果上，造成的精神損害程度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于物質(zhì)上的損害，其中的被害人與一些單純的民事訴訟中得以主張精神損害賠償?shù)氖芎θ耸芎Φ那闆r相比更嚴(yán)重，經(jīng)受了更大的精神痛苦。如果附帶民事訴訟中連提起精神損害賠償訴訟請(qǐng)求的機(jī)會(huì)都不給被害人的話，不僅使被害人合法權(quán)益得不到充分的保護(hù)，對(duì)犯罪分子也不能完全制裁，甚至放縱犯罪行為。將精神損害賠償排除在附帶民事訴訟的范圍之外，還會(huì)帶來一個(gè)弊端，即不能很好地解決刑事訴訟與附帶民事訴訟的相互作用與相互促進(jìn)的問題和在量刑時(shí)很好地貫徹懲辦與寬大相結(jié)合的刑罰原則的問題。對(duì)有的犯罪來講，雖然沒有給被害人造成物質(zhì)損失，但卻給被害人

14、帶來了巨大的精神創(chuàng)傷。如果法律不允許被害人就此在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟，就不能通過訴訟促使被告人對(duì)被害人進(jìn)行積極的賠償。被害人的巨大的精神創(chuàng)傷除了等待被告人被科以刑罰而得到純精神上的安慰外，再不能通過訴訟而及時(shí)得到一種實(shí)實(shí)在在的物質(zhì)上的補(bǔ)償，這對(duì)被害人是極不公平的。此外，被告人對(duì)被害人的賠償態(tài)度的積極與否，是衡量被告人是否具有悔罪表現(xiàn)的重要方面。如果法律上規(guī)定被害人對(duì)被告人不能提起精神損害賠償?shù)母綆袷略V訟，就會(huì)造成被告人不會(huì)有實(shí)質(zhì)性的悔罪表現(xiàn)、被告人很難真正悔罪和得到寬大處理。如果將精神損害賠償列入附帶民事訴訟的受案范圍，則上述弊端有望得到解決。 精神損害賠償是由于精

15、神權(quán)益受到侵害而引起的法律后果。什么是精神損害賠償？至今立法上沒有明確的定義。一般通說，是指“民事主體因其人身權(quán)利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到侵害或遭到精神病苦，要求侵權(quán)人通過財(cái)產(chǎn)賠償?shù)攘⒎ㄟM(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度” . 精神損失是一種人身非財(cái)產(chǎn)損失，主要表現(xiàn)為對(duì)人格尊嚴(yán)的貶低，使受害人的威信下降，產(chǎn)生精神上的痛苦、不安以及在其他方面表現(xiàn)出來的損害。精神損害賠償制度的建立，體現(xiàn)了社會(huì)的進(jìn)步、文明的發(fā)展，體現(xiàn)了人們自主意識(shí)的增強(qiáng)和現(xiàn)代法律對(duì)人權(quán)的關(guān)注和保障，是社會(huì)正義和效率的要求。保障刑事案件被害人提起精神損害賠償?shù)脑V訟權(quán)利已是世界刑事法制的一大趨勢(shì)。比如法國刑事

16、訴訟法第2條規(guī)定：“對(duì)重罪、輕罪或違警罪造成的損害請(qǐng)求賠償?shù)拿袷略V訟，由本人遭受犯罪直接造成的損害的人提起?！?該法第3條第2款規(guī)定：“對(duì)因受到追訴行為所引起的物質(zhì)上、身體上、精神上的各種損害提起民事訴訟，均得受理之?！?被害人因犯罪行為而在心理上和精神上所受到的傷害，往往是巨大的、難以恢復(fù)的和無法用金錢來彌補(bǔ)的，作為法治國家的特征之一，作為基本人權(quán)，都應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。如果法律對(duì)已經(jīng)在刑事案件中處于弱勢(shì)地位的被害人受到的的這種傷害“視而不見”，不予保護(hù)，就是對(duì)人性的輕視和踐踏。 從我國立法現(xiàn)狀和司法實(shí)踐來看，建立附帶民事訴訟的精神損害賠償制度有著非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。一是貫徹

17、民事法律有損害就有賠償基本原則的需要。對(duì)于侵權(quán)行為造成他人物質(zhì)損失的，侵權(quán)行為人應(yīng)當(dāng)給予賠償，這是我國《民法通則》早已明確規(guī)定的，但對(duì)精神損害的賠償，《民法通則》已有一定的規(guī)定。其中第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并且賠償損失?！?2001年3月8日，最高人民法院頒布《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定：“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害。向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理；（一）生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)；（二）姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)；（三）人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。

18、”從這次的最高人民法院的司法解釋來看，我國民事訴訟的精神損害賠償制度已初步建立。二是保證刑事法律規(guī)范與民事精神賠償制度互相銜接、協(xié)調(diào)一致的需要。民事訴訟的精神賠償已被立法所確定，更被司法解釋所明確，因而完全有理由而且應(yīng)該將民事訴訟中能夠得到處理的精神損害賠償納入附帶民事訴訟。這樣才更能體現(xiàn)附帶民事訴訟經(jīng)濟(jì)、方便的立法宗旨。在刑事案件中，侵權(quán)行為人侵犯被害人人格權(quán)、健康權(quán)等權(quán)利的同時(shí)，大多數(shù)給被害人精神上也造成了極大的損害，這種精神上的損害，有些要比物質(zhì)損害嚴(yán)重得多，如毀人容貌的故意傷害、強(qiáng)奸、侮辱、誹謗等，物質(zhì)損失卻往往是微不足道的，只賠償物質(zhì)損失，對(duì)被害人遭受的巨大精神損失視而不見，違反了法

19、律的公平原則和人文精神。三是有利于打擊犯罪、保護(hù)公民的精神權(quán)益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。如果能在附帶民事訴訟中同時(shí)追究被告人犯罪行為對(duì)被害人精神損害的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，對(duì)嚴(yán)厲打擊犯罪，全面保護(hù)被害人的合法權(quán)益，必然具有十分重要作用。四是切實(shí)保障人權(quán)和實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義的要求。 隨著物質(zhì)文明的發(fā)展和精神文明的進(jìn)步，公民的人格尊嚴(yán)、人身自由、生命健康等基本人權(quán)越來越受到各國法律的保護(hù)，不但在民事審判領(lǐng)域，而且在刑事、行政審判領(lǐng)域，非財(cái)產(chǎn)性損害即精神損害作為損害賠償?shù)膬?nèi)容已成為世界性潮流，成為多數(shù)國家公民的一項(xiàng)憲法性權(quán)利。對(duì)公民人格權(quán)的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)不僅僅體現(xiàn)在刑事懲罰和物質(zhì)損害賠償上，也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在對(duì)公民所遭受的精神損

20、害的賠償上，只有這樣，才能全面地保護(hù)人權(quán)，更好地體現(xiàn)社會(huì)公平正義。 綜上所述，筆者認(rèn)為，對(duì)犯罪分子的刑罰，對(duì)于被害人來說雖是一種精神上的撫慰，但這種撫慰不能代替經(jīng)濟(jì)賠償。精神損失是無形損失，相對(duì)物質(zhì)損失來說，它可能更讓受害人刻骨銘心，甚至帶來終生影響。所以，精神損失賠償與物質(zhì)損失賠償對(duì)被害人是同等重要的。應(yīng)當(dāng)樹立“刑民并重”的觀念，消除判刑與賠償二者只可居其一的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，將精神損害賠償列為附帶民事訴訟的受案范圍。只有這樣，被害人的合法權(quán)益才能得到更好的維護(hù)，訴訟效率的價(jià)值、刑事法律和民事法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一目標(biāo)才能真正實(shí)現(xiàn)。 4、關(guān)于檢察機(jī)關(guān)提起附帶民事訴訟的問題，法

21、律規(guī)定不夠具體、明確，不完善，造成司法實(shí)踐中不便具體操作，甚至引起混亂。刑事訴訟法規(guī)定，如果是國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟?！督忉尅分幸惨?guī)定，如果是國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失，受損失的單位未提起附帶民事訴訟，人民檢察院在提起公訴時(shí)提起附帶民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。由此可見，目前法律規(guī)定檢察機(jī)關(guān)只能在國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失，且受損失的單位未提起附帶民事訴訟時(shí)才能提起附帶民事訴訟，對(duì)于檢察機(jī)關(guān)在附帶民事訴訟中的法律地位問題也未作具體規(guī)定。 筆者認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)不能在集體財(cái)產(chǎn)遭受損失時(shí)提起附帶民事訴訟。因?yàn)槠浯砑w組織提起附帶

22、民事訴訟在法理上行不通，從民法理論來看，集體組織作為民事活動(dòng)的當(dāng)事人，其享有對(duì)其財(cái)產(chǎn)的自由處分權(quán)，無論是法人或其他組織都有權(quán)決定是否提起民事訴訟，是否要求享受民事實(shí)體權(quán)利的自由。強(qiáng)行代替法人或其他組織行使民事權(quán)利，實(shí)行國家干預(yù)并無充足的法律依據(jù)。在國家財(cái)產(chǎn)遭受損失的情況下，檢察機(jī)關(guān)作為國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)代表國家行使原告人的訴訟地位是可以理解的，但檢察機(jī)關(guān)提起附帶民事訴訟的范圍不能僅限于此，對(duì)那些因犯罪行為給國家和社會(huì)公共利益造成損失的案件，檢察機(jī)關(guān)也應(yīng)有權(quán)提起附帶民事訴訟。在司法實(shí)踐中，確實(shí)存在著一些給國家和社會(huì)公共利益造成相當(dāng)程度損害的犯罪案件，既沒有具體的受害單位、也沒有具體的受害個(gè)人，比

23、如破壞環(huán)境資源、國家財(cái)產(chǎn)方面的犯罪案件等，為了維護(hù)國家和社會(huì)公共利益，由作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)的檢察機(jī)關(guān)代表國家對(duì)私法領(lǐng)域加以必要的干預(yù)，提起附帶民事訴訟是完全有必要的。關(guān)于檢察機(jī)關(guān)在附帶民事訴訟中的法律地位問題，是刑事訴訟法中一項(xiàng)比較大的立法疏漏。 目前主要有三種代表性的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)無論提起刑事訴訟、還是提起附帶民事訴訟，都是在代表國家行使法律監(jiān)督權(quán)，都處于國家公訴人的地位；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)在提起附帶民事訴訟時(shí)，既是公訴機(jī)關(guān)，又是附帶民事訴訟原告人，具有國家公訴人和附帶民事訴訟原告人的雙重身份；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)既是公訴機(jī)關(guān)，又處于附帶民事訴訟原告

24、人的訴訟地位，但不是實(shí)體上的附帶民事訴訟原告人。 筆者贊同第三種觀點(diǎn)。刑事附帶民事訴訟實(shí)質(zhì)上是刑事、民事兩種訴訟的合并審理。就附帶民事訴訟結(jié)構(gòu)而言，沒有原告顯然不能成立訴訟，那么由檢察機(jī)關(guān)提起附帶民事訴訟，它在形式上就充當(dāng)了附帶民事訴訟原告的角色。但實(shí)際上，檢察機(jī)關(guān)并不是其所主張民事權(quán)利的所有者，真正的權(quán)利人應(yīng)該是國家和集體組織，因此檢察機(jī)關(guān)只能以國家法律監(jiān)督者的身份代表國家或者集體組織提起附帶民事訴訟，在訴訟中檢察機(jī)關(guān)不能享有對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，有別于實(shí)體上的原告，它只是附帶民事訴訟的發(fā)起者。由于檢察機(jī)關(guān)與被告人在訴訟中的實(shí)際地位不對(duì)等，如果讓檢察機(jī)關(guān)在附帶民事訴訟中作為原告

25、甚至國家公訴人，就會(huì)破壞民事訴訟中原被告訴訟地位平等的訴訟結(jié)構(gòu)，有違民事訴訟法的基本原則。因此，應(yīng)當(dāng)在刑事訴訟法中明確規(guī)定檢察機(jī)關(guān)在依法提起附帶民事訴訟時(shí)只是在程序上啟動(dòng)附帶民事訴訟，但無權(quán)處理附帶民事訴訟原告實(shí)體權(quán)利的法律地位，以免在司法實(shí)踐中引起混亂，從而防止國家和社會(huì)公共利益被他人非法處分。 論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策:刑事附帶民事訴訟若干實(shí)務(wù)問題探討 一、 關(guān)于刑事附帶民事訴訟案件的新特點(diǎn)。 從當(dāng)前刑事審判實(shí)踐來看，刑事附帶民事訴訟案件呈現(xiàn)出以下幾個(gè)主要特點(diǎn)： 1、案件數(shù)量多。2000年我庭共受理刑事附帶民事訴訟案件38件

26、，占當(dāng)年收案總數(shù)191件的19.89％；2001年我庭審理一審刑事附帶民事訴訟案件42件，占今年收案數(shù)148件的28.37％。其中，上半年收案16件，下半年收案25件，下半年比上半年增加了9件。2001年二審案件中刑事附帶民事訴訟也有上升，上半年收案27件，而下半年收案則達(dá)31件，比上半年多了4件。 2、涉案金額大。2000年全年一審刑事附帶民事訴訟涉案金額為123萬余元。而2001年涉案金額達(dá)220萬余元，與去年相比增長了78.86％。在這些眾多案件中，當(dāng)事人一方提出附帶訴訟民事訴訟最高金額今年為75萬，最少的也有10萬元。二審刑事附帶民事訴訟涉案金額僅下半年就達(dá)98萬元，平

27、均每件案件達(dá)3萬余元。 3、涉案罪名少。最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍規(guī)定明確指出，“因人身權(quán)利受到侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。”應(yīng)該說，這條規(guī)定涉及眾多罪名，然而在審判實(shí)踐中涉及罪名并不多。刑事一審案件中，主要集中在故意殺人案，也有少量的故意傷害致死案件，其中故意殺人案附帶民事訴訟的占了整個(gè)一審案件的約80％；刑事二審案件中，主要集中在故意傷害案，約占整個(gè)二審案件附帶民事訴訟的80％左右，當(dāng)然還有重婚、交通肇事等其他侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的案件。 4、審理周期長。由于刑事附帶民事訴訟審判程序不同于其他案

28、件審判程序，當(dāng)事人可以在刑事審判過程中的任何一個(gè)階段提起。因此，在審判實(shí)踐中往往會(huì)碰到有的案件當(dāng)事人一開始不提起，到了庭審后才提起，這就迫使法院就民事部分再次開庭審理；有的開庭前突然追加附帶民事訴訟被告，使法院只能休庭，重新通知新的被告，再排期開庭；有的一方當(dāng)事人在法官做了大量工作后表示要調(diào)解，但由于不能滿足其要求又表示反悔，如此等等，不僅使法院始終處于被動(dòng)地位，而且確實(shí)使審理周期延長。如某一個(gè)刑事案件案情較簡(jiǎn)單，原計(jì)劃在一個(gè)月內(nèi)審結(jié)，由于附帶了民事訴訟，增加了大量的工作量，不得不延長審理期限?？梢哉f，有的民事部分審理時(shí)間、難度超過了刑事部分，我庭報(bào)審批延長的案件不少是刑事附帶民事訴訟。有的刑

29、事部分早已審理完畢，而民事部分由于種種原因仍然在審理之中。如原告人金中訴被告人張燕青刑事附帶民事案件審理了半年二次報(bào)延長才了結(jié)。 5、審理難度高。刑事附帶民事訴訟的原告或涉案的被害人由于對(duì)有些法律規(guī)定知之甚少，因此對(duì)法院這類判決期望值過高。有的既要求法院滿足其對(duì)被告人的嚴(yán)厲處罰，又要求滿足其提出不切實(shí)際的各項(xiàng)賠償，一旦兩個(gè)方面有一個(gè)方面不能達(dá)到目的，到處上訪。如一中法院前不久受理的高志祥故意殺人刑事附帶民事訴訟案件，我院對(duì)高志祥依法判處死刑，應(yīng)該說滿足了被害人的要求，同時(shí)按照有關(guān)規(guī)定已經(jīng)過多地考慮了被害人方的經(jīng)濟(jì)利益和實(shí)際情況，判處高志祥賠償被害人人民幣5萬元。被害人一方認(rèn)為在

30、經(jīng)濟(jì)賠償方面與他們提出的賠償75萬元相差甚遠(yuǎn)，為此大吵大鬧。這類一方當(dāng)事人不滿意刑事附帶民事訴訟的判決而情緒激動(dòng)或上訪案件在不斷增多，我庭已有多起案件成為市里掛號(hào)的上訪重點(diǎn)戶。 二、關(guān)于刑事附帶民事訴訟案件的一并審理問題 我國《刑事訴訟法》規(guī)定：“附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事案件一并審判。只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟”。據(jù)此，附帶民事訴訟的審理方式可分為兩種：一是一并審理，二是分別審理。所謂一并審理，是指法院對(duì)刑事部分和民事部分進(jìn)行一案審理，一案判決，兩種訴訟在審判程序的階段上沒有先后之分；所謂分別審理

31、，是指法院對(duì)刑事部分和民事部分進(jìn)行不同步審理，兩種訴訟在審判程序的階段上有先后之分，即法院先對(duì)刑事部分進(jìn)行審判，再由同一審判組織繼續(xù)審理民事部分。 審判實(shí)踐中，刑事附帶民事訴訟一并審理十分重要，它便于法院的同一審判組織在一個(gè)訴訟程序里全面查清案件事實(shí)，正確解決因同一侵害行為而產(chǎn)生的刑事責(zé)任和民事責(zé)任，從而有利于對(duì)被告人正確定罪量刑，使被害人合理得到經(jīng)濟(jì)賠償。這樣做，既體現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟(jì)原則，避免法院在人力、物力上的不必要浪費(fèi)，并減輕當(dāng)事人的訟累，又能使案件及時(shí)審結(jié)，避免因分案處理而導(dǎo)致對(duì)同一侵害事實(shí)在認(rèn)定和處理上作出相互矛盾的裁判，影響裁判的嚴(yán)肅性。同時(shí)，許多案件一并審理還使一些民

32、事賠償案件在審理和判決階段得到及時(shí)履行，解決了判決以后的執(zhí)行問題，避免了因賠償金額不到位而引發(fā)的不穩(wěn)定因素。然而，實(shí)踐中，我們對(duì)一并審理的重要性認(rèn)識(shí)還不夠。由于種種主客觀原因，分開審理的案件也占了一定比例。事實(shí)上，一些分開審理的案件最終審結(jié)以后都出現(xiàn)了當(dāng)事人不履行，法院無法執(zhí)行以及引發(fā)社會(huì)不穩(wěn)定的情況。所以，我們認(rèn)為刑事附帶民事訴訟一般情況下要堅(jiān)持一并審理，即便由于特殊原因分開審理，也盡可能在刑事判決前，將民事案件審理完畢，然后在考慮對(duì)刑事案件作出判決時(shí)，充分考慮民事判決的賠償情況，履行情況，使刑事判決與民事判決互相銜接，以解決當(dāng)前因分案審理帶來的種種不穩(wěn)定因素。 三、關(guān)于附帶

33、民事訴訟案件審理的民事化問題 刑事附帶民事訴訟是以刑事訴訟為主、以附帶民事訴訟為輔的一種混和訴訟。刑事訴訟是解決被告人的刑事責(zé)任問題，民事訴訟是解決被告人賠償責(zé)任問題。因此，在處理附帶民事訴訟時(shí)主要采用的應(yīng)當(dāng)是民事訴訟解決方式。 這就要求審理案件的法官首先要認(rèn)識(shí)到在附帶民事訴訟審判過程中，原、被告在訴訟中的地位是完全平等的，這一原則要體現(xiàn)在審判全過程，這包括讓被告有說話、申辯權(quán)利，在賠償數(shù)額認(rèn)定上要重證據(jù)等，以保障雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，而不僅僅是原告人一方。其次，要克服“重刑輕民”的思想，注意角色轉(zhuǎn)換，切忌用審理刑事案件的方法來審理民事案件。審判實(shí)踐中，審理刑事

34、案件法官在審理民事案件中往往缺乏親和力和調(diào)解力，說話“硬邦邦”。這樣，不利于民事案件的解決。因此，強(qiáng)調(diào)訴訟方式民事化，就是重視在整個(gè)案件審理過程中可以進(jìn)行調(diào)解，雙方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)來處分自己的權(quán)益，在法院宣告判決前也可以自行和解。 四、關(guān)于審理附帶民事訴訟案件賠償原則問題 附帶民事訴訟賠償實(shí)行什么原則，是根據(jù)被告人的實(shí)際賠償能力來賠償，還是依照民事法律規(guī)定實(shí)行實(shí)際損失的原則來賠償。 筆者認(rèn)為，既然是民事訴訟，就應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》、《民事 訴訟法》及有關(guān)規(guī)定來辦理，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)際損失原則，在法律許可的范圍內(nèi)最大限度地補(bǔ)償因被告人的犯罪行為而遭受的

35、物質(zhì)損失，同時(shí)適當(dāng)考慮被告人的實(shí)際賠償能力，這個(gè)實(shí)際賠償能力既包括現(xiàn)在已經(jīng)具備的賠償能力，也包括將來可能會(huì)具備的賠償能力，但以現(xiàn)在已經(jīng)具備的賠償能力為主。審判實(shí)踐中，我們審理這類案件往往會(huì)出現(xiàn)“抬一頭，壓一頭”的情況，在計(jì)算賠償金額、運(yùn)用證據(jù)方面，比較容易或者偏向原告的意見，同時(shí)，還往往會(huì)忽視考慮被告人有無實(shí)際履行能力這個(gè)問題，應(yīng)該說這都是不對(duì)的。任何不按照實(shí)際損失原則作出的判決，違反了民事平等的原則，也是對(duì)被告人的不公。任何不適當(dāng)考慮被告人的實(shí)際賠償能力而作出的判決，也將是一種不切實(shí)際、一紙空文的判決，到頭來不僅無法執(zhí)行，還將影響法院形象。這兩個(gè)方面都是我們審理刑事附帶民事案件中應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注

36、的問題。 五、關(guān)于刑事附帶民事訴訟審理模式創(chuàng)新問題 刑事附帶民事訴訟案件一般涉及對(duì)人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利造成傷害和損失的案件。同樣以一中院受理的案件看，故意殺人和故意傷害約占整個(gè)一、二審刑事附帶民事訴訟案件的80％。其中，一審刑事附帶民事訴訟案主要是故意殺人案，而二審刑事附帶民事訴訟主要是故意傷害案（含自訴案件的故意傷害案）。根據(jù)這類案件的特點(diǎn)，我們認(rèn)為鑒于一審刑事案件均是大案、要案。這包括由于民事賠償數(shù)額也較大的情況，必須嚴(yán)格按照訴訟程序?qū)徖?。但是，從提高審判質(zhì)量和效率、節(jié)約司法資源的角度，可以探索庭前證據(jù)交換方法，探索證人出庭制度，以配合全國法院明年將要出臺(tái)的證

37、據(jù)規(guī)則的實(shí)施。 而對(duì)于二審刑事附帶民事訴訟案件，不僅3年以下的案件可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖恚?年以上15年以下的只要被告人具備以下二個(gè)情況：一是對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控事實(shí)無異議，二是被告人自愿認(rèn)罪，都可以適用簡(jiǎn)化程序，不僅刑事庭審簡(jiǎn)化，民事庭審也可以簡(jiǎn)化，不僅庭審可簡(jiǎn)化，裁判文書也可以簡(jiǎn)化。當(dāng)然，也有例外，那就是盲、聾、啞人、涉外案件、可能判處無期徒刑以上案件、以及有重大影響案件，雖然被告人具備了上述二個(gè)條件也不能適用簡(jiǎn)化程序。具體二審刑事附帶民事訴訟簡(jiǎn)化程序如何審理，刑事部分、民事部分哪些應(yīng)該簡(jiǎn)易，還需要具體探索和研究。 實(shí)施刑事二審簡(jiǎn)化程序是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程。它首先需

38、要法官轉(zhuǎn)變觀念，改變傳統(tǒng)審理模式，該簡(jiǎn)的簡(jiǎn)，該繁的繁。同時(shí)還需要檢察院、律師的支持和配合。在具體實(shí)施過程中更應(yīng)注意在充分發(fā)揮審判簡(jiǎn)易審理功能的同時(shí)，不能一味追求簡(jiǎn)化而降低審理質(zhì)量，侵犯和損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。 六、關(guān)于檢察機(jī)關(guān)的告知問題 檢察機(jī)關(guān)在審查起訴時(shí)，會(huì)查明有無附帶民事訴訟，如果發(fā)現(xiàn)有可以提起附帶民事訴訟，而被害人尚不知道行使這種權(quán)利的情形時(shí)，檢察機(jī)關(guān)會(huì)告知被害人依法享有的權(quán)利。這已成為近年來刑事附帶民事訴訟案件增加的一個(gè)重要原因。 筆者認(rèn)為，檢察機(jī)關(guān)出于保障刑事案件被害人及其近親屬訴訟權(quán)利的考慮，而實(shí)行提起附帶民事訴訟的告知制度，其出發(fā)

39、點(diǎn)本是無可厚非的。但筆者認(rèn)為，這一制度在實(shí)踐中的效果，并不是十分理想。一般來說，被害人及其近親屬在檢察機(jī)關(guān)告知后，均會(huì)提起附帶民事訴訟，雖然附帶民事訴訟不需要繳納訴訟費(fèi)，但當(dāng)事人因?yàn)閰⒓釉V訟往往會(huì)支出一些交通費(fèi)、誤工費(fèi)等，有的當(dāng)事人聘請(qǐng)律師代理訴訟的，還要支出律師費(fèi)用。這些費(fèi)用在被告人具有賠償能力的情況下，當(dāng)然會(huì)得到補(bǔ)償，但從目前附帶民事訴訟案件實(shí)際情況來看，大多數(shù)的被告人均沒有賠償能力，在這種情況下，被害人本來因?yàn)楸桓嫒说姆缸锒呀?jīng)受到精神和物質(zhì)上的損失，再加上提起附帶民事訴訟的支出得不到補(bǔ)償，其情緒往往會(huì)更加激烈，容易導(dǎo)致矛盾激化，甚至影響刑事案件的處理。也往往導(dǎo)致被害人對(duì)法院的權(quán)威發(fā)生懷

40、疑，產(chǎn)生對(duì)司法的不信任感，這無疑也違背了檢察機(jī)關(guān)實(shí)行告知制度的初衷。 因此，筆者認(rèn)為，對(duì)于告知制度，不應(yīng)機(jī)械執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)區(qū)分案件情況而定，在被害人及其近親屬?zèng)]有提起民事賠償請(qǐng)求的情況下，如果檢察機(jī)關(guān)在案件審查公訴階段發(fā)現(xiàn)被告人有賠償能力的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被害人及其近親屬提起附帶民事訴訟；如果發(fā)現(xiàn)被告人無賠償能力的，則沒有必要進(jìn)行告知，以實(shí)際起到保障被害人及其近親屬利益的作用。 七、關(guān)于重視刑事附帶民事訴訟案件引發(fā)的社會(huì)不穩(wěn)定問題 由于刑事附帶民事訴訟案件不斷增多，這類案件引發(fā)的不穩(wěn)定因素也不斷增多，已成為影響法院審判和社會(huì)穩(wěn)定的一個(gè)突出問題。以一中院

41、為例，今年以來因這類案件判決后引起一方吵鬧、上訪案件已有多起。經(jīng)分析引發(fā)當(dāng)事人不滿意的主要有三種情況。 一是一方原告人既要求法院對(duì)被告從嚴(yán)判處，又要求得到更多的經(jīng)濟(jì)賠償，兩個(gè)方面或者有一方達(dá)不到預(yù)期的目的；二是一方原告人堅(jiān)決要求法院對(duì)被告從嚴(yán)判處，經(jīng)濟(jì)賠償可隨法院依法判處，但由于案件被告人有法定從輕情節(jié)，未能滿足被害人一方要求的；三是被害人要求法院依法對(duì)被告判處，但在經(jīng)濟(jì)上要求得到更多補(bǔ)償，但法院在考慮對(duì)被告依法判處同時(shí)依法對(duì)經(jīng)濟(jì)賠償作了判處，由于經(jīng)濟(jì)賠償數(shù)額達(dá)不到被害方預(yù)期要求的。 因此，筆者認(rèn)為在審理案件中，在堅(jiān)持依法公正的前提下，要做好向當(dāng)事人宣傳法制、調(diào)

42、解矛盾、化解糾紛工作。同時(shí)，還有一個(gè)十分重要的問題就是盡量在判決前讓賠償?shù)腻X款到位?，F(xiàn)在，一些矛盾激化的案件一方當(dāng)事人認(rèn)為，刑事方面處罰輕了，錢款也賠少了，但是就是這個(gè)少了的錢有時(shí)還是一紙空文，這對(duì)一方當(dāng)事人來說是不公的。因此，象這種案件我們要注意把被告人的錢款先弄到位，然后再作刑事判決，不然錢不到位，刑罰還判輕了，到時(shí)候一方當(dāng)時(shí)人再申請(qǐng)執(zhí)行，恐怕被告人家屬就不那么配合了。一方當(dāng)事人拿不到錢，當(dāng)然要大吵大鬧了。為此，做好這項(xiàng)工作也是緩解和解決不穩(wěn)定因素一個(gè)重要方面。 論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策:刑事附帶民事訴訟中存在的問題與思考 刑事附帶民事訴訟是指由于被告人的

43、犯罪行為遭受物質(zhì)損失的被害人，以及人民檢察院對(duì)國家、集體財(cái)產(chǎn)因被告人的犯罪行為遭受損失，在刑事訴訟過程中，提出要求賠償?shù)脑V訟活動(dòng)。修改后的《刑事訴訟法》對(duì)“附帶民事訴訟”仍是二條原則性規(guī)定，最高人民法院1994年3月21日公布的《關(guān)于審理刑事案件程序的具體規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱規(guī)定）對(duì)附帶民事訴訟部分作了一些具體規(guī)定，但仍有許多問題沒有明確下來，還有些規(guī)定存在法律沖突的情況。筆者結(jié)合辦案實(shí)踐，擬在以下的幾個(gè)方面淺談拙見，盡拋磚之力，以求法律在附帶民事訴訟方面的健全完善。 一、刑罰與賠償?shù)年P(guān)系問題 刑事附帶民事訴訟是在刑事訴訟過程中解決的民事訴訟，它是因被告人的犯罪行為

44、引起的損害賠償?shù)拿袷略V訟，雖是一種附帶訴訟，但具有相對(duì)獨(dú)立性。附帶民事訴訟的構(gòu)成條件及審理程序均具有嚴(yán)格的規(guī)定，雖是二訴合一，但刑事訴訟與附帶民事訴訟決不能混為一談，成為相互制約的條件。不能因民事賠償而減輕刑事處罰，也不能以加重刑罰代替賠償。刑罰是對(duì)犯罪分子的人身權(quán)利實(shí)行的強(qiáng)制辦法，它不能消除受害人物質(zhì)損害的后果；賠償則是損害之債的履行，是對(duì)犯罪行為所致財(cái)產(chǎn)損失的補(bǔ)償，用以消除物質(zhì)損害的后果，并不涉及人身權(quán)利的處罰。二者雖然針對(duì)同一犯罪事實(shí)，但決不能互相代替。實(shí)踐中很多法院因怕麻煩，或以刑罰代替賠償，駁回受害人的附帶民事訴訟請(qǐng)求，或者對(duì)可能判處三年以下有期徒刑的被告（尤其是輕傷害案件的被告人）

45、，只要附帶民事訴訟部分予以賠償，就視為有悔罪表現(xiàn)，判處緩刑，而不考慮犯罪情節(jié)和犯罪手段等其他因素。這些作法是對(duì)刑事處罰與民事賠償關(guān)系的誤解，也是對(duì)法律的濫用。刑罰解決不了受害人的物質(zhì)損失，同樣賠償也代替不了法律對(duì)犯罪行為的懲罰。附帶民事訴訟只是為了簡(jiǎn)化訴訟程序，減少當(dāng)事人的訴累而與刑事訴訟一并審理，并規(guī)定在刑事部分審理后再審民事部分。而有些法院卻在刑事部分庭審前，主持當(dāng)事人對(duì)民事部分先行調(diào)解，如能達(dá)成協(xié)議，刑事部分則從輕處罰或適用緩刑，這是嚴(yán)重違法的。《規(guī)定》第71條明確規(guī)定附帶民事訴訟必須在刑事部分審理結(jié)束后進(jìn)行，實(shí)踐中應(yīng)堅(jiān)決杜絕以錢買刑，以賠償代替刑罰的現(xiàn)象。應(yīng)當(dāng)明確，刑罰與賠償并不存在相

46、互制約的關(guān)系，只是兩個(gè)訴訟程序的兩種制裁手段，從這個(gè)角度講，二者是平行的，并不直接發(fā)生關(guān)系。明確這點(diǎn)，對(duì)司法實(shí)踐正確適用刑罰和正確適用賠償，維護(hù)法律的嚴(yán)肅性和維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益具有重要意義。 二、賠償?shù)脑瓌t問題 《規(guī)定》第62條明確了賠償原則“因犯罪行為遭受物質(zhì)損失，已經(jīng)得到退賠而仍不能彌補(bǔ)損失的被害人，也可以提起附帶民事訴訟，但是被害人不能提供證據(jù)證實(shí)被告人確有財(cái)產(chǎn)可供賠償?shù)?，人民法院裁定駁回”。可以看出，附帶民事訴訟的賠償原則是以被告人確有賠償能力為前提的。筆者認(rèn)為，這樣規(guī)定有失偏頗。附帶民事訴訟實(shí)質(zhì)上是民事訴訟，應(yīng)適用民事訴訟法律的有關(guān)規(guī)定，在賠償問題上

47、應(yīng)采取實(shí)際損失賠償?shù)脑瓌t，至于被告人是否有執(zhí)行能力，則不是法院判決時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的問題。如果被告隱匿財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)移贓物，妄圖“受苦一時(shí)，舒服一世”，或者被告人沒有被追究刑事責(zé)任或者被判處緩刑，雖然在判決時(shí)沒有財(cái)產(chǎn)，則日后有能力賠償時(shí)，卻沒有法律約束其履行賠償義務(wù)，這不利于徹底懲戒犯罪分子，對(duì)受害人也是顯然不公平的。 筆者認(rèn)為，最高人民法院之所以作出這條規(guī)定，是否主要考慮附帶民事訴訟不發(fā)生移送執(zhí)行的問題，避免附帶民事訴訟執(zhí)行過多牽扯刑庭的精力。但這樣規(guī)定，不能使受害人的損失得到賠償，不利于切實(shí)維護(hù)受害人的合法權(quán)益，法院的判決對(duì)受害人的賠償請(qǐng)求不予支持，那么受害人合法權(quán)益又靠什么來保護(hù)呢？

48、如果被告人日后被發(fā)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)足以賠償，受害人又沒有法律文書支持，依據(jù)什么申請(qǐng)執(zhí)行呢？所以筆者認(rèn)為附帶民事訴訟不應(yīng)以判決時(shí)被告人的賠償能力作為是否對(duì)受害人賠償請(qǐng)求給予支持的根據(jù)，而應(yīng)按照民事法律的規(guī)定，實(shí)行實(shí)際損失賠償原則，不給犯罪分子以可乘之機(jī)，切實(shí)維護(hù)受害者的合法權(quán)益，也保證適用法律的一致性。為避免增加刑庭的工作量，建議附帶民事訴訟案件的執(zhí)行由專職民事執(zhí)行工作的執(zhí)行庭統(tǒng)一執(zhí)行，便于法院內(nèi)部分工明確，各司其職。 三、共同致害人的連帶賠償問題 在共同犯罪中，被追究刑事責(zé)任的被告應(yīng)承擔(dān)附帶民事訴訟的賠償責(zé)任，而沒有被追究刑事責(zé)任的其他共同致害人是否承擔(dān)賠償責(zé)任呢？如三

49、人共同傷害案中，其中一人持刀將受害人捅成重傷，其他二人沒有被追究刑事責(zé)任，也沒有直接造成受害人的重傷的后果，此二人是否不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任呢？實(shí)踐中對(duì)此認(rèn)識(shí)不一，處理結(jié)果也不相同。筆者認(rèn)為，沒有被追究刑事責(zé)任的共同致害人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)楣餐潞θ穗m然沒有被追究刑事責(zé)任，但由于其參與了共同犯罪活動(dòng)，其犯罪活動(dòng)不僅觸犯了刑法，而且造成被害人的經(jīng)濟(jì)損失。觸犯刑法要受到刑罰處罰，只是由于情節(jié)輕微或有其他從寬表現(xiàn)而沒有被追究刑事責(zé)任，但由于其共同犯罪行為造成被害人的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)按民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，視為共同侵權(quán)人，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。實(shí)踐中有的法院對(duì)沒被追究刑事責(zé)任的共同致害人判決不承擔(dān)賠償責(zé)任，

50、有的法院讓被害人向未被追究刑事責(zé)任的共同致害人另行提起民事訴訟，這些做法，人為割裂了同一損害的賠償法律關(guān)系，不利于劃分共同致害人承擔(dān)的責(zé)任比例，增加了被害人的訴累，也不利于法院的審理。另外，法院對(duì)另案處理的共同致害人也應(yīng)一并作出附帶民事訴訟判決，因?yàn)榘疵裨V法規(guī)定，侵害事實(shí)清楚，即使被害人不到庭，法院也可以缺席判決，對(duì)于所有共同侵權(quán)人，則應(yīng)判決承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 四、達(dá)成調(diào)解協(xié)議并給付后被害人能否提起附帶民事訴訟問題 被害人在刑事立案后提起附帶民事訴訟或者在刑事判決生效后，提起民事訴訟，都是當(dāng)事人的權(quán)利，不應(yīng)受到限制，但提起附帶民事訴訟之后又單獨(dú)提起民事訴訟，則是

51、不允許的。因?yàn)楦綆袷略V訟實(shí)質(zhì)上是民事訴訟，當(dāng)事人不可就同一事實(shí)提起二次民事訴訟請(qǐng)求，受害人只能選擇其一。但是在公訴案件起訴到法院前，當(dāng)事人雙方就民事賠償部分達(dá)成調(diào)解協(xié)議并已給付后，受害人能否提起附帶民事訴訟呢？筆者認(rèn)為，附帶民事訴訟，是法律賦予受害人的訴訟權(quán)利，不管受害人在公安機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)，還是私下達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，受害人均有權(quán)在案件移送法院后，提起附帶民事訴訟，法院應(yīng)該受案，并審查調(diào)解協(xié)議內(nèi)容是否違法，是否是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，是否存在欺詐、脅迫或重大誤解，而不應(yīng)不經(jīng)審查就不予立案或駁回訴訟請(qǐng)求。公安、檢察機(jī)關(guān)制作的調(diào)解協(xié)議，均不具備強(qiáng)制執(zhí)行的效力，因其調(diào)解依據(jù)的是單行法規(guī)而不是民事

52、法律，二者在具體問題的規(guī)定上并不完全一致。如公安機(jī)關(guān)處理道路交通事故案件依據(jù)的是國務(wù)院《道路交通事故處理辦法》，該辦法對(duì)損害賠償規(guī)定只賠償直接損失，不包括營運(yùn)損失等間接損失，而《民法通則》規(guī)定損害賠償指實(shí)際損失賠償，包括直接損失和間接損失。二者在賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額上存在差異。被害人在公安部門接受調(diào)解后，仍可就賠償不足部分向法院提起附帶民事訴訟，法院應(yīng)依法受理并予以支持。 五、精神損害賠償問題 新《刑訴訟法》第77條規(guī)定“被害人由于被告人的犯罪行為，而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟中有權(quán)提起附帶民事訴訟”，根據(jù)這條規(guī)定附帶民事訴訟只適用于物質(zhì)損失，精神損害則排除在外。

53、筆者認(rèn)為，這樣規(guī)定欠妥。首先，附帶民事訴訟實(shí)質(zhì)上是民事訴訟，以民事實(shí)體法律為內(nèi)容，受民事實(shí)體法律的制約?！睹穹ㄍ▌t》第120條明確規(guī)定“公民名譽(yù)權(quán)受到侵害的，可以要求賠償損失”。因而，民事法律對(duì)精神損害是給予賠償?shù)模@就造成附帶民事訴訟與民事訴訟就同一問題適用法律的不一致。司法實(shí)踐中，各地法院在審理民事案件時(shí)，不僅對(duì)侵犯名譽(yù)權(quán)的案件，判令精神損害賠償，而且對(duì)非侵犯名譽(yù)權(quán)的案件，也判令精神損害賠償。如北京海淀區(qū)法院對(duì)賈國宇因燃?xì)夤薇ㄒ饸莅概袥Q責(zé)任人賠償精神損害費(fèi)10萬元人民幣，法庭認(rèn)為“人身損害賠償應(yīng)當(dāng)依法按照實(shí)際損失確定，實(shí)際損失除物質(zhì)以外，也包括精神損失，即實(shí)際存在的無形精神壓力與痛苦

54、”；還有北京朝陽區(qū)法院對(duì)于金華醫(yī)療事故造成精神損害判令責(zé)任單位賠償精神損害費(fèi)12萬元。這些司法判例，充分說明我國法制建設(shè)的逐步完善和對(duì)人權(quán)保護(hù)的加強(qiáng)，而刑事訴訟法律不僅在精神損害賠償方面沒有發(fā)展，反而與原有的民事法律相沖突，導(dǎo)致附帶民事訴訟對(duì)精神損害不予賠償，而單獨(dú)提起民事訴訟則給予賠償?shù)姆晒譅?。新刑事訴訟法修改前，司法界已注意到這一現(xiàn)象，最高人民法院于1993年公布的《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中，說明“侵犯名譽(yù)權(quán)構(gòu)成犯罪，被害人可以提起附帶民事訴訟”，體現(xiàn)了附帶民事訴訟中，可以要求精神損害賠償這一原則；另外，最高人民法院公報(bào)1990年公布了唐敏誹謗案兩審判決均對(duì)精神損害給予賠償，

55、這些都表明我國的精神損害賠償不僅有章可循，而且精神損害賠償?shù)姆秶诓粩鄶U(kuò)大。精神損害賠償能更加全面、切實(shí)地給受害人以精神上的安慰和心靈上的補(bǔ)償，是我國法制建設(shè)發(fā)展和完善的重要內(nèi)容。 綜上所述，我國現(xiàn)行的刑事訴訟法律對(duì)附帶民事訴訟在某些方面缺乏明確的具體的規(guī)定，在賠償?shù)脑瓌t和精神損害賠償?shù)确矫娲嬖谥蛇m用沖突，在司法實(shí)踐中更有大量的以罰代刑的現(xiàn)象，造成同種案件因地而異，因人而異，因適用法律不同而結(jié)論截然相反的情況。這些現(xiàn)象的存在嚴(yán)重干擾著我國司法界對(duì)附帶民事訴訟案件的審理，筆者希望關(guān)于附帶民事訴訟的法律解釋盡快出臺(tái)，關(guān)于法律適用中的矛盾問題盡快修改，充分發(fā)揮新刑訴法在打擊犯罪

56、、保護(hù)人權(quán)方面的積極作用，推進(jìn)我國民主和法制建設(shè)的進(jìn)程。 四、達(dá)成調(diào)解協(xié)議并給付后被害人能否提起附帶民事訴訟問題 被害人在刑事立案后提起附帶民事訴訟或者在刑事判決生效后，提起民事訴訟，都是當(dāng)事人的權(quán)利，不應(yīng)受到限制，但提起附帶民事訴訟之后又單獨(dú)提起民事訴訟，則是不允許的。因?yàn)楦綆袷略V訟實(shí)質(zhì)上是民事訴訟，當(dāng)事人不可就同一事實(shí)提起二次民事訴訟請(qǐng)求，受害人只能選擇其一。但是在公訴案件起訴到法院前，當(dāng)事人雙方就民事賠償部分達(dá)成調(diào)解協(xié)議并已給付后，受害人能否提起附帶民事訴訟呢？筆者認(rèn)為，附帶民事訴訟，是法律賦予受害人的訴訟權(quán)利，不管受害人在公安機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)，還是私下達(dá)

57、成了調(diào)解協(xié)議，受害人均有權(quán)在案件移送法院后，提起附帶民事訴訟，法院應(yīng)該受案，并審查調(diào)解協(xié)議內(nèi)容是否違法，是否是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，是否存在欺詐、脅迫或重大誤解，而不應(yīng)不經(jīng)審查就不予立案或駁回訴訟請(qǐng)求。公安、檢察機(jī)關(guān)制作的調(diào)解協(xié)議，均不具備強(qiáng)制執(zhí)行的效力，因其調(diào)解依據(jù)的是單行法規(guī)而不是民事法律，二者在具體問題的規(guī)定上并不完全一致。如公安機(jī)關(guān)處理道路交通事故案件依據(jù)的是國務(wù)院《道路交通事故處理辦法》，該辦法對(duì)損害賠償規(guī)定只賠償直接損失，不包括營運(yùn)損失等間接損失，而《民法通則》規(guī)定損害賠償指實(shí)際損失賠償，包括直接損失和間接損失。二者在賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額上存在差異。被害人在公安部門接受調(diào)解后，仍

58、可就賠償不足部分向法院提起附帶民事訴訟，法院應(yīng)依法受理并予以支持。 五、精神損害賠償問題 新《刑訴訟法》第77條規(guī)定“被害人由于被告人的犯罪行為，而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟中有權(quán)提起附帶民事訴訟”，根據(jù)這條規(guī)定附帶民事訴訟只適用于物質(zhì)損失，精神損害則排除在外。筆者認(rèn)為，這樣規(guī)定欠妥。首先，附帶民事訴訟實(shí)質(zhì)上是民事訴訟，以民事實(shí)體法律為內(nèi)容，受民事實(shí)體法律的制約?！睹穹ㄍ▌t》第120條明確規(guī)定“公民名譽(yù)權(quán)受到侵害的，可以要求賠償損失”。因而，民事法律對(duì)精神損害是給予賠償?shù)模@就造成附帶民事訴訟與民事訴訟就同一問題適用法律的不一致。司法實(shí)踐中，各地法院在審理民事案

59、件時(shí)，不僅對(duì)侵犯名譽(yù)權(quán)的案件，判令精神損害賠償，而且對(duì)非侵犯名譽(yù)權(quán)的案件，也判令精神損害賠償。如北京海淀區(qū)法院對(duì)賈國宇因燃?xì)夤薇ㄒ饸莅概袥Q責(zé)任人賠償精神損害費(fèi)10萬元人民幣，法庭認(rèn)為“人身損害賠償應(yīng)當(dāng)依法按照實(shí)際損失確定，實(shí)際損失除物質(zhì)以外，也包括精神損失，即實(shí)際存在的無形精神壓力與痛苦”；還有北京朝陽區(qū)法院對(duì)于金華醫(yī)療事故造成精神損害判令責(zé)任單位賠償精神損害費(fèi)12萬元。這些司法判例，充分說明我國法制建設(shè)的逐步完善和對(duì)人權(quán)保護(hù)的加強(qiáng)，而刑事訴訟法律不僅在精神損害賠償方面沒有發(fā)展，反而與原有的民事法律相沖突，導(dǎo)致附帶民事訴訟對(duì)精神損害不予賠償，而單獨(dú)提起民事訴訟則給予賠償?shù)姆晒譅?。新刑?/p>

60、訴訟法修改前，司法界已注意到這一現(xiàn)象，最高人民法院于1993年公布的《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中，說明“侵犯名譽(yù)權(quán)構(gòu)成犯罪，被害人可以提起附帶民事訴訟”，體現(xiàn)了附帶民事訴訟中，可以要求精神損害賠償這一原則；另外，最高人民法院公報(bào)1990年公布了唐敏誹謗案兩審判決均對(duì)精神損害給予賠償，這些都表明我國的精神損害賠償不僅有章可循，而且精神損害賠償?shù)姆秶诓粩鄶U(kuò)大。精神損害賠償能更加全面、切實(shí)地給受害人以精神上的安慰和心靈上的補(bǔ)償，是我國法制建設(shè)發(fā)展和完善的重要內(nèi)容。 綜上所述，我國現(xiàn)行的刑事訴訟法律對(duì)附帶民事訴訟在某些方面缺乏明確的具體的規(guī)定，在賠償?shù)脑瓌t和精神損害賠償?shù)?/p>

61、方面存在著法律適用沖突，在司法實(shí)踐中更有大量的以罰代刑的現(xiàn)象，造成同種案件因地而異，因人而異，因適用法律不同而結(jié)論截然相反的情況。這些現(xiàn)象的存在嚴(yán)重干擾著我國司法界對(duì)附帶民事訴訟案件的審理，筆者希望關(guān)于附帶民事訴訟的法律解釋盡快出臺(tái)，關(guān)于法律適用中的矛盾問題盡快修改，充分發(fā)揮新刑訴法在打擊犯罪、保護(hù)人權(quán)方面的積極作用，推進(jìn)我國民主和法制建設(shè)的進(jìn)程。 論刑事附帶民事訴訟的問題與對(duì)策:試析當(dāng)前刑事附帶民事訴訟存在的問題與對(duì)策 論文摘要　刑事附帶民事訴訟中的調(diào)解工作，以其獨(dú)特的方式，一直為立法和司法實(shí)踐所重視。在促進(jìn)構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的進(jìn)程中，人民法院作為國家的審判機(jī)關(guān)

62、，加強(qiáng)附帶民事訴訟的調(diào)解工作，有效化解矛盾，最大限度地減少社會(huì)對(duì)立面，起著積極重要的意義和作用。本文從刑事附帶民事訴訟制度存在的問題及對(duì)策來分析刑事附帶民事訴訟的相關(guān)工作，從而更好地加強(qiáng)和開展刑事附帶民事訴訟工作。 論文關(guān)鍵詞　刑事附帶民事訴訟　制度　調(diào)解工作 我國的刑事附帶民事訴訟是一種同時(shí)有別于單獨(dú)的刑事與單獨(dú)的民事訴訟的特別的訴訟形式，是刑事訴訟與民事訴訟的結(jié)合，設(shè)立的宗旨是在程序上方便涉及刑事案件中的受害當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，追回自己因刑事受害人不法侵害所遭受的損失。但是，由于我國在司法制度設(shè)計(jì)上遵循的是“刑優(yōu)于民”的立法指導(dǎo)思想，所附帶的民事訴訟缺乏應(yīng)有的獨(dú)

63、立性，與現(xiàn)代司法理念的基本要求相沖突，不利于切實(shí)保護(hù)受害一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，在刑事附帶民事訴訟中應(yīng)加強(qiáng)對(duì)民事權(quán)利的保護(hù)，強(qiáng)調(diào)刑事附帶民事訴訟中民事訴訟的相對(duì)獨(dú)立地位、強(qiáng)調(diào)受害人的意思自治原則。 一、刑事附帶民事訴訟存在的問題 （一）刑事法律及司法解釋的規(guī)定導(dǎo)致刑事附帶民事訴訟與獨(dú)立民事訴訟的不一致 《中華人民共和國刑法》第三十六條規(guī)定“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判決賠償經(jīng)濟(jì)損失”，《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條規(guī)定“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中

64、有權(quán)提起附帶民事訴訟”，最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條第二款規(guī)定“對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理”。《最高人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》規(guī)定“對(duì)于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟，或者在該刑事案件審結(jié)后，被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟，人民法院不予受理”。這樣，在刑事附帶民事訴訟法律體系中，賠償范圍僅僅限定于直接的經(jīng)濟(jì)損失，排除了精神損害賠償，否定了獨(dú)立民事訴訟中的全面賠償原則。 （二）請(qǐng)求賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)存在局限性 附帶民事

65、訴訟的賠償范圍僅為被害人因人身權(quán)利或財(cái)產(chǎn)受到犯罪侵犯而實(shí)際或必然遭受到的物質(zhì)損失。對(duì)被害人因犯罪行為而遭受的具有精神撫慰性質(zhì)的名譽(yù)權(quán)利、民主權(quán)利、人身權(quán)利造成的精神損害賠償金、死亡賠償金不屬于刑事附帶民事訴訟范圍。而附帶民事訴訟僅限定于人身損害賠償和財(cái)產(chǎn)損害賠償，人身損害賠償范圍僅為醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、喪葬費(fèi)，不包括死亡賠償金和精神損害賠償金，直接將死亡賠償金、精神損害賠償金排除在外。財(cái)產(chǎn)損害賠償?shù)姆秶鷥H限于被害人因犯罪行為直接造成的實(shí)際損失為限，不包括間接損失。這一規(guī)定無論從程序或?qū)嶓w將附帶民事賠償范圍標(biāo)準(zhǔn)作了嚴(yán)格限制，損害了受害人的合法權(quán)益。 （

66、三）附帶民事訴訟提起與受理規(guī)定不明確 《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條也即修改后的《刑事訴訟法》第九十九條規(guī)定“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)提起附帶民事訴訟”，這一規(guī)定賦予了符合附帶民事訴訟條件的受害人的訴訟權(quán)利，但如何提起，什么時(shí)候提起，能否向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提起，公安機(jī)關(guān)、檢察院對(duì)于受害人在偵察、起訴過程中提起的怎么辦？在刑事附帶民事訴訟過程中受害人經(jīng)告知仍不提起，能否提起獨(dú)立民事賠償訴訟等，這些問題在《刑事訴訟法》及其司法解釋中沒有明確具體的規(guī)定，不利于操作，且缺乏可操作性。 （四）刑事附帶民事訴訟的提起缺乏強(qiáng)制規(guī)定，導(dǎo)致被害人的訴權(quán)常被忽略 《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第八十四條規(guī)定：“人民法院受理刑事案件后，可以告知因犯罪行為遭受損失的被害人、已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人，有權(quán)提起附帶民事訴訟?！庇捎谶@里規(guī)定的是法院“可以告知”，而非“應(yīng)當(dāng)告知”，不是強(qiáng)行性規(guī)定，實(shí)踐中就出現(xiàn)了審理刑事案件的法官因?yàn)榕侣闊┒∮诼男谢蚴韬龃笠馔浡男性擁?xiàng)義