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第一章 民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié) 民事糾紛解決機(jī)制一、民事糾紛內(nèi)涵 1.概念：民事糾紛是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。 2.特點(diǎn)：①糾紛主體之間法律地位平等；②內(nèi)容是對(duì)民事財(cái)產(chǎn)、人身權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議；啊 ③糾紛主體對(duì)自己的權(quán)利可以處分。 例：某縣民政局向某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)發(fā)放扶貧貸款，并簽訂了借款合同。到期未歸還貸款，啊 民政局與縣辦企業(yè)發(fā)生糾紛。民政局向法院提起民事訴訟，法院可以受理！啊 二、解決機(jī)制Ⅰ.自力救濟(jì)： 1.概念：自力救濟(jì)是利害關(guān)系人或權(quán)利人在不通過(guò)他人所設(shè)定的程序、方法和第三者啊 的力量的情況下，以自己的實(shí)力維護(hù)自己被損害的利益或權(quán)利，從而解決所啊 發(fā)生爭(zhēng)議的方法、手段和過(guò)程。 2.分類(lèi)：①自決：糾紛主體依靠自己的力量強(qiáng)行使對(duì)方服從。 啊 ②和解：糾紛雙方以平等協(xié)商、互相妥協(xié)的方式和平解決糾紛。Ⅱ.社會(huì)救濟(jì)： （一）調(diào)解：是指第三者依據(jù)一定的社會(huì)規(guī)范（習(xí)慣、道德、法律規(guī)范等）在糾紛主啊 體之間溝通信息，擺事實(shí)講道理，促成糾紛主體相互諒解和妥協(xié)，達(dá)成啊 糾紛解決的合意。主要分為訴訟內(nèi)調(diào)解和訴訟外調(diào)解。 根據(jù)調(diào)解主體分類(lèi)： ⒈ 法院調(diào)解：法院生效調(diào)解書(shū)與判決書(shū)具有同等的法律效力。 ⒉ 仲裁調(diào)解：仲裁機(jī)構(gòu)的調(diào)解屬于裁決書(shū)同等效力，可以成為執(zhí)行依據(jù)。 ⒊ 人民調(diào)解：至人民調(diào)解委員會(huì)通過(guò)說(shuō)服、疏導(dǎo)等方法，促使當(dāng)事人在平等協(xié)商基礎(chǔ)啊 上自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議，解決民間糾紛的活動(dòng)。 ⑴人民調(diào)解委員會(huì)：依法設(shè)立的調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。村民委員會(huì)、居民委員啊 會(huì)、企事業(yè)單位皆可成立 ⑵人民調(diào)解誒協(xié)議的效力： ①具有民事合同性質(zhì)： a. 達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，當(dāng)事人之間就協(xié)議的履行或內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，一方當(dāng)事人可以向啊人民法院提起訴訟； b. 當(dāng)事人一方向人民法院起訴請(qǐng)求變更、撤銷(xiāo)調(diào)解協(xié)議\確認(rèn)無(wú)效，人民法院應(yīng)受理。②具有債權(quán)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的，債權(quán)人可以向被執(zhí)啊行人住所地或者被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 ③對(duì)于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人可以享有管轄權(quán)的基層人民法院啊申請(qǐng)支付令。 ④經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)啊議生效之日起三十日內(nèi)共同向人民法院申請(qǐng)司法確認(rèn)。 啊如果人民法院確認(rèn)調(diào)解協(xié)議有效，一方當(dāng)事人拒絕履行或未全部履行的，對(duì)方當(dāng)事啊人可向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。 啊如果確認(rèn)無(wú)效，當(dāng)事人可以通過(guò)人民調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或達(dá)成新的調(diào)解協(xié)議，啊或提起訴訟。 例：張某與李某產(chǎn)生鄰里糾紛，張某將李某打傷。為解決賠償問(wèn)題，雙方同意由人民啊調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解員黃某調(diào)解，雙方達(dá)成賠償協(xié)議。正確的是？ ．張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就協(xié)議向法院提起訴訟。 ○ AB．張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院提起人身?yè)p害賠償訴訟。 C．張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議。 D．張某可以調(diào)解委員會(huì)未組成合議庭調(diào)解為由，向法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)調(diào)解協(xié)議。 ⒋ 行政調(diào)解：（交通事故賠償、醫(yī)療事故、學(xué)生傷害事故損害賠償） 當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)對(duì)平等主體之間民事?tīng)?zhēng)議所做的調(diào)解、裁決或者其他處理，以對(duì)方當(dāng)事人為被告就原爭(zhēng)議向人民法院起訴的，由人民法院作為民事案件受理。法律或司法解釋明確規(guī)定作為行政案件受理的，人民法院在對(duì)行政行為進(jìn)行審查時(shí)，可對(duì)其中的民事?tīng)?zhēng)議一并審理，并在作出行政判決的同時(shí)，依法對(duì)當(dāng)事人之間的民事?tīng)?zhēng)議一并作出民事判決。⒌ 其他社會(huì)團(tuán)體組織的調(diào)解： 商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解組織或者其他具有調(diào)解職能的組織對(duì)民事糾紛的調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，經(jīng)雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章后，具有民事合同性質(zhì)。（二）仲裁：糾紛雙方根據(jù)在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達(dá)成的仲裁協(xié)議，將糾紛交給仲裁啊 機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理，并作出仲裁判決的活動(dòng)。 ⒈ 特點(diǎn)： ⑴民間性：仲裁機(jī)構(gòu)為民間機(jī)構(gòu)，無(wú)隸屬關(guān)系；仲裁員有專業(yè)人士擔(dān)任，無(wú)強(qiáng)制權(quán)力。⑵自愿性：糾紛是否提交仲裁、仲裁庭的組成方式、仲裁員及仲裁的審理方式、開(kāi)庭啊 形式，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。 ⑶保密性：以不公開(kāi)審理為原則 ⑷經(jīng)濟(jì)性：一裁終局。由法院執(zhí)行裁決，但有權(quán)通過(guò)不予執(zhí)行或撤銷(xiāo)裁決實(shí)施監(jiān)督權(quán)。⒉ 商事仲裁與民事訴訟的關(guān)系： ⑴區(qū)別：①審理機(jī)構(gòu)的性質(zhì)； ②審理人員； ③受案范圍； ④管轄權(quán)來(lái)源； 啊 ⑤當(dāng)事人的自由程度； ⑥審理公開(kāi)與否； ⑦有無(wú)審級(jí)； ⑧有無(wú)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)⑵聯(lián)系： 啊 啊 啊 啊 啊 啊 ① ①案件受理方面： 啊 啊 a. 有仲裁協(xié)議，法院不受理。 b. 仲裁條款、仲裁協(xié)議無(wú)效、失效或者內(nèi)容不明確無(wú)法執(zhí)行，選擇的仲裁機(jī)構(gòu)不存在，啊或者選擇解決的事項(xiàng)超越仲裁機(jī)構(gòu)權(quán)限的，可以起訴，法院有權(quán)依法受理。 c. 法院受理后的處理：i. 當(dāng)事人起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事啊 人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。 啊 ii. 一方起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首啊 次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。 ②財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全方面： a. 當(dāng)事人提出申請(qǐng)；b. 仲裁機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交；c. 法院審查裁定并執(zhí)行 ③仲裁裁決的監(jiān)督方面： a. 當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，向法院申請(qǐng)執(zhí)行； b. 具有法定事由的，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)，法院可以撤銷(xiāo)或不予執(zhí)行仲裁裁決。 例 1：關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A.具有給付內(nèi)容的生效判決書(shū)都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書(shū)沒(méi)有執(zhí)行力。B.訴訟中當(dāng)事人可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。 C.仲裁不需對(duì)案件進(jìn)行開(kāi)庭審理，訴訟原則上要對(duì)案件進(jìn)行開(kāi)庭審理。 .仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，法院是國(guó)家機(jī)關(guān)。 ○ D例 2：甲、乙兩廠簽訂一份加工承攬合同，并在合同中寫(xiě)明了仲裁條款。后因甲廠加工啊 的產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到合同的要求，乙廠向法院起訴。法院受理了該案，在辯論過(guò)啊 程中，甲廠提出依合同中的仲裁條款，法院對(duì)該案沒(méi)有管轄權(quán)。下列正確的是? A．法院應(yīng)當(dāng)中止審理，待確定仲裁條款是否有效后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理。 ．法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。 ○ BC．法院應(yīng)當(dāng)與仲裁機(jī)構(gòu)協(xié)商解決管轄權(quán)問(wèn)題。 D．法院應(yīng)當(dāng)征求乙廠對(duì)管轄權(quán)的意見(jiàn)，并依乙廠的意見(jiàn)決定是否繼續(xù)審理 例 3：甲乙因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，雙方書(shū)面約定由某仲裁委員會(huì)仲裁。后甲反悔，向啊 遺產(chǎn)所在地法院起訴。法院受理后，乙向法院聲明雙方簽訂了仲裁協(xié)議。正確的是： A.裁定駁回起訴。 B.裁定駁回訴訟請(qǐng)求。 C.裁定將案件移送某仲裁委員會(huì)審理。 D.法院裁定仲裁協(xié)議無(wú)效，對(duì)案件繼續(xù)審理。⒊ 與勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)的關(guān)系： ①可以不經(jīng)過(guò)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解而直接申請(qǐng)仲裁。 ②不經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁委員會(huì)的仲裁，人民法院不予受理。 例 1：甲公司和乙公司簽訂一份機(jī)械設(shè)備修理合同，由乙公司為甲公司在甲公司所在地啊 修理機(jī)械設(shè)備。乙公司的工作人員在進(jìn)行修理過(guò)程中，不慎將甲公司職工田某的啊 手砸成粉碎性骨折。圍繞田某的損失賠償問(wèn)題，各方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議。田某可以啊 通過(guò)哪種法律方式解決自己的損失賠償問(wèn)題? 答：此案中存在多種法律關(guān)系：①勞動(dòng)者田某與自己所屬單位甲公司之間的勞動(dòng)關(guān)系；啊 ②以公司與受害人田某之間的侵權(quán)關(guān)系； 啊 ③甲公司與乙公司之間的機(jī)械設(shè)備修理合同關(guān)系。 啊 由于需要解決的是田某的損失賠償問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)圍繞于田某相關(guān)的法律關(guān)系來(lái)考量。啊 解決方式有兩種：①田某以乙公司為被告向人民法院提起侵權(quán)損害賠償訴訟。 啊 ②田某以甲公司為被申請(qǐng)人提起勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。 例 2：吳某由武漢市人才交流服務(wù)中心推薦到某信息中心工作。吳某到該中心正式上班啊 后，雙方并未簽訂聘用合同。上班不久，吳某生病住院，花去醫(yī)療費(fèi)若干。該啊 信息中心以未簽勞動(dòng)合同為由拒付醫(yī)療費(fèi)。吳某應(yīng)如何請(qǐng)求解決？ A.吳某必須首先向該信息中心勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；調(diào)解不成，可向勞動(dòng)爭(zhēng)啊議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。 吳某可直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，無(wú)須先行經(jīng)過(guò)調(diào)解。 ○ BC.吳某只能向法院起訴，因?yàn)槠渑c用人單位未簽仲裁協(xié)議。 吳某必須先向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)此仲裁裁決不服，方可向法院起訴?！?D例 3：王某是某電網(wǎng)公司員工，在從事高空作業(yè)時(shí)受傷，為賠償問(wèn)題與電網(wǎng)公司發(fā)生爭(zhēng)啊 議。王某可以采用哪些方式處理爭(zhēng)議？ ．可以向本公司勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解，調(diào)解不成的，可以申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。 ○ A. 可直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，可向法院提起訴訟?！?BC．可以不申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁而直接向法院起訴。 D．如果進(jìn)行訴訟并按簡(jiǎn)易程序處理，法院開(kāi)庭審理時(shí)，可以申請(qǐng)先行調(diào)解第二節(jié) 民事訴訟一、內(nèi)涵Ⅰ概念：民事訴訟指人民法院審理民事案件，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)過(guò)程中，人民法院、啊 當(dāng)事人和其他訴訟參與人為解決民事糾紛，保護(hù)合法權(quán)益而依法進(jìn)行的全部啊 訴訟活動(dòng)以及在這些活動(dòng)中所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。Ⅱ特點(diǎn)：（一）解決的爭(zhēng)議： ⒈ 平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系爭(zhēng)議； ⒉ 勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的糾紛； ⒊ 法律規(guī)定人民法院適用民事訴訟法解決的其他案件。非訟案件：特別程序（選民資啊 格案件，宣告公民失蹤、死亡案件，認(rèn)定公民無(wú)、限制民事行為能力那間，人民調(diào)啊 解協(xié)議確認(rèn)案件，擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)程序），督促程序，公示催告程序（二）訴訟結(jié)構(gòu)：當(dāng)事人對(duì)立、人民法院劇中審理、裁判的等腰三角形結(jié)構(gòu)。人民檢啊 察院在對(duì)生效裁判提起抗訴時(shí)為民事訴訟的主體。（三）內(nèi)容： ⒈ 各訴訟主體的訴訟活動(dòng)（或訴訟行為）以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系。 ⒉ 訴訟行為：發(fā)生在當(dāng)事人、其他訴訟參與人與人民法院之間的能引起訴訟法律效果啊 的行為。啊 啊 啊 啊 ⒊ 訴訟法律關(guān)系：在訴訟活動(dòng)過(guò)程中，人民法院與當(dāng)事人、其他訴訟參與人之間的訴啊 訟權(quán)利與訴訟義務(wù)。（有一方必須是法院）啊 啊 啊 例：張某向人民法院起訴，要求趙某賠償騎車(chē)撞傷自己所造成的損失，并向區(qū)人民法啊 院提供證人李某與王某。在本案訴訟中，可能存在那些訴訟行為與訴訟法律關(guān)系？答：訴訟行為：①?gòu)埬诚蛉嗣穹ㄔ浩鹪V的行為；③證人李某、王某向法院提供證言等。啊 ②法院向當(dāng)事人張某、趙某以及證人李某與王某送達(dá)訴訟文書(shū)的行為；啊而法院的內(nèi)部行為，如合議庭評(píng)議案件、法院審理法官匯報(bào)案件的行為等則不屬于。啊 訴訟法律關(guān)系：①原告張某與法院之間；②被告趙某與法院之間； 啊 ③證人李某、王某與法院之間的關(guān)系屬于訴訟法律關(guān)系；而被告啊 趙某與原告張某之間的侵權(quán)關(guān)系，原告張某與所提供證人李某、王某之間的關(guān)系啊 則不屬于訴訟法律關(guān)系。 ⒋ 三大要素： ⑴主體：民事訴訟權(quán)利的享有者和民事訴訟義務(wù)的承擔(dān)者。包括人民法院、當(dāng)事人以啊 及訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員等參與人。 ①訴訟主體：訴訟法律關(guān)系中引起訴訟程序發(fā)生、發(fā)展、終結(jié)的人。包括法院、當(dāng)事啊 人、人民檢察院，以及有特別代理權(quán)的訴訟代理人。啊 啊 ②人民法院：是訴訟法律關(guān)系的當(dāng)然主體、起主導(dǎo)作用的主體。依法行使國(guó)家審判權(quán)啊 的專門(mén)機(jī)關(guān)，在訴訟中擔(dān)負(fù)著組織、主持、指揮訴訟進(jìn)程，對(duì)案件作出啊 實(shí)體判決并決定各種程序事項(xiàng)的職責(zé)。是所有訴訟法律關(guān)系的一方。 ⑵客體：訴訟權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象——案件事實(shí)和訴訟請(qǐng)求 ⑶內(nèi)容：主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) 例：下列哪項(xiàng)法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系？ Ａ.原告與其代理人之間的法律關(guān)系。 B.證人與被告之間的法律關(guān)系。 Ｃ.原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系 人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系○Ｄ（四）依靠國(guó)家強(qiáng)制力解決糾紛 ⒈ 體現(xiàn)：被告應(yīng)訴的強(qiáng)制性；履行裁判的強(qiáng)制性。 ⒉ 仲裁機(jī)構(gòu)無(wú)強(qiáng)制權(quán)，沖裁中的財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全均需法院采取。（五）規(guī)范性：民事訴訟依照一定的法律規(guī)范，嚴(yán)格按照法定的程序和方式進(jìn)行。 ⒈ 嚴(yán)格依照實(shí)體法；⒉ 嚴(yán)格一站程序法，按照法定訴訟程序分階段進(jìn)行。（六）終局性Ⅲ.民事訴訟的目的 ⒈ 私權(quán)保護(hù)說(shuō)；⒉ 私法秩序維持說(shuō)；⒊ 糾紛解決說(shuō)；⒋ 程序保障說(shuō)；⒌ 多元說(shuō)二、幾種民事糾紛解決方式的比較與選擇和解 調(diào)解 仲裁 訴訟第三者 無(wú) 有 仲裁機(jī)構(gòu) 法院適用范圍 民事?tīng)?zhēng)議 民事?tīng)?zhēng)議 財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議 民事?tīng)?zhēng)議合意性 最高 較高 較高 低規(guī)范性 無(wú) 不嚴(yán)格 較嚴(yán)格 嚴(yán)格、復(fù)雜裁判依據(jù) 社會(huì)規(guī)范 社會(huì)規(guī)范 法律 法律強(qiáng)制性 無(wú) 無(wú) 裁決有 法律成本 低 低 較低 較高效力 無(wú) 人民調(diào)解經(jīng)司法確認(rèn)后 可強(qiáng)制執(zhí)行終局（弱） 較大起訴 審查、立案 審前程序 開(kāi)庭審理 裁判上訴 開(kāi)庭或不開(kāi)庭審理 裁判申請(qǐng)?jiān)賹?抗訴 決定再審 再次審理 裁判第一審程序第一審程序第一審程序當(dāng)事人之間的關(guān)系 和善 和善 對(duì)抗 對(duì)抗例：劉某與張某離婚，法院判決兒子由劉某撫養(yǎng)，張某每月給付 200 元撫養(yǎng)費(fèi)。八年后，劉某覺(jué)得撫養(yǎng)費(fèi)根本無(wú)法維持兒子的基本生活，在與張某協(xié)商無(wú)果的情況下，劉某應(yīng)當(dāng)通過(guò)怎樣的程序加以解決？ A.可以向法院申請(qǐng)?jiān)賹?，要求增加撫養(yǎng)費(fèi)。 .可以向法院起訴，要求增加撫養(yǎng)費(fèi)。 ○ BC.可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求增加撫養(yǎng)費(fèi)。 D.可以向民政部門(mén)申請(qǐng)裁決，要求增加撫養(yǎng)費(fèi)。第三節(jié) 民事訴訟法一、內(nèi)涵Ⅰ.含義：國(guó)家制定的規(guī)范民事訴訟活動(dòng)并調(diào)整訴訟法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 ⒈ 狹義的民事訴訟法指《民事訴訟法》； ⒉ 廣義的民事訴訟法還包括其他法律中關(guān)于民事訴訟的具體規(guī)定以及最高人民法院的啊司法解釋。Ⅱ.地位：⒈ 基本法；⒉ 部門(mén)法；⒊ 程序法Ⅲ. 分類(lèi)： ⒈ 基本法； ⒉ 部門(mén)法； ⒊ 程序法（包括民事訴訟法、人民調(diào)解法、仲裁法、公證法、公證法、破產(chǎn)法） ⒋ 訴訟法； ⒌ 民事法； ⒍ 公法Ⅳ. 效力（適用范圍） ⒈ 空間效力：凡是在中華人民共和國(guó)進(jìn)行民事訴訟，一律適用我國(guó)民事訴訟法。包括啊 領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以及領(lǐng)土的延伸部分。 ⒉ 對(duì)人的效力：適用于中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事訴訟的一切人。 ⒊ 對(duì)事的效力——法院主管的范圍 ⒋ 時(shí)間效力：民事訴訟法具有溯及力。例：中德合資公司甲公司在法國(guó)與法國(guó)乙公司簽訂一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同約定：乙公司啊 向甲公司出售 3 臺(tái)電子設(shè)備，并負(fù)責(zé)將該電子設(shè)備運(yùn)到甲公司住所地。還約定，啊 如果將來(lái)發(fā)生爭(zhēng)議，無(wú)論向哪國(guó)法院起訴，均應(yīng)適用法國(guó)合同法與法國(guó)民事訴訟啊 法。設(shè)備運(yùn)到后，甲公司經(jīng)檢測(cè)發(fā)現(xiàn)其中 2 臺(tái)電子設(shè)備存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，經(jīng)交啊 涉未能解決，于是甲公司向我國(guó)人民法院起訴。在該案審理過(guò)程中，人民法院能啊 否根據(jù)甲公司與乙公司的書(shū)面協(xié)議適用法國(guó)合同法以及法國(guó)民事訴訟法？在本案啊 審理過(guò)程中頒布的有關(guān)合同法以及民事訴訟的司法解釋能否適用于該案的審理? 答：在該案訴訟中，人民法院可以適用當(dāng)事人選擇的外國(guó)合同法，但不得適用當(dāng)事人啊 協(xié)議選擇的法國(guó)民事訴訟法，而只能適用我國(guó)民事訴訟法。實(shí)體法律不具有溯及啊 力，在審理過(guò)程中新頒布的有關(guān)合同法的司法解釋不能適用于本案的審理。民事啊 訴訟法有溯及力，在本案審理過(guò)程中新頒布的有關(guān)民事訴訟的司法解釋可以適用啊 于本案的審理。二、與相鄰部門(mén)法的關(guān)系Ⅰ.民事訴訟法＆民事實(shí)體法 ⒈ 兩者內(nèi)容相互交叉；⒉ 民事訴訟法實(shí)現(xiàn)民事實(shí)體法； ⒊ 民事訴訟法具有創(chuàng)制和促進(jìn)民事實(shí)體法的功能。Ⅱ.民事訴訟法＆公證法 公證是公證機(jī)構(gòu)根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請(qǐng)，依照法定程序?qū)γ袷路尚袨椤⒂蟹梢饬x的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性予以證明的活動(dòng)。 ⒈ 經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律事實(shí)和文書(shū)，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但啊 有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。 ⒉ 對(duì)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)，一方當(dāng)事人不履行的，對(duì)方當(dāng)事人啊可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。公證債權(quán)文書(shū)啊確有錯(cuò)誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書(shū)送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)關(guān)。Ⅲ. 民事訴訟法＆破產(chǎn)法（一般法＆特別法的關(guān)系） ⒈ 民事訴訟法的一般規(guī)定適用于破產(chǎn)案件的審理，而破產(chǎn)法的特別規(guī)定則是對(duì)民事訴啊 訟法的補(bǔ)充。 ⒉ 破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒(méi)有規(guī)定的，適用民事訴訟程序的法律規(guī)定。第二章 訴與訴權(quán)第一節(jié) 訴一、訴的內(nèi)涵Ⅰ.概念：當(dāng)事人依照法律規(guī)定向法院出的保護(hù)其實(shí)體權(quán)益進(jìn)行裁判的行為。通常包括啊 程序意義上的訴和實(shí)體意義上的訴兩層含義 ⒈ 由原告向法院提出； ⒉ 訴的請(qǐng)求是請(qǐng)求法院保護(hù)其合法權(quán)益； ⒊ 訴是啟動(dòng)訴訟程序的方式； ⒋ 法院需以裁判對(duì)訴作出回應(yīng)。Ⅱ. 訴的要素： 是判斷訴是否成立的依據(jù)，自訴區(qū)別于他訴的標(biāo)準(zhǔn)，確定訴合并或變更的依據(jù)。 ⒈ 訴的主體：即訴的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利受到侵犯或者發(fā)生爭(zhēng)議，因而以自己的啊 名義在人民法院參加訴訟程序的人。 ⒉ 訴的標(biāo)的：即當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議并提請(qǐng)人民法院確認(rèn)的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是法啊 院裁判的對(duì)象。 啊·訴的標(biāo)的與訴訟標(biāo)的物和訴訟請(qǐng)求的區(qū)別： ①訴訟標(biāo)的物是當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向的對(duì)象。 ②訴訟請(qǐng)求是當(dāng)事人及與爭(zhēng)議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系向人民法院提出的具體要求。 ③在一個(gè)訴中，訴的標(biāo)的是構(gòu)成素的不可缺少的因素；訴訟請(qǐng)求是當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的啊目的所在；訴訟標(biāo)的物則并不是一切訴所具有的，只有給付之訴中才有標(biāo)的物。 例 1：劉某習(xí)慣每晚將垃圾袋放在家門(mén)口，鄰居王某認(rèn)為會(huì)招引蒼蠅并影響自己，王某啊 多次交涉未果，遂向法院提起訴訟，要求劉某不得將垃圾袋放在家門(mén)口，以保證啊 自家的正常通行和維護(hù)環(huán)境衛(wèi)生。關(guān)于本案的訴訟標(biāo)的，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門(mén)口的請(qǐng)求 B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請(qǐng)求 C.王某要求劉某維護(hù)環(huán)境衛(wèi)生的請(qǐng)求 .王某和劉某之間的相鄰關(guān)系 ○ D例 2：乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請(qǐng)啊 求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。正確的是？ A．甲的主張是訴訟標(biāo)的的變更 ．甲的主張是訴訟請(qǐng)求的變更 ○ BC．甲的主張是訴的理由的變更 D．甲的主張是原因事實(shí)的變更 ⒊ 訴的理由：即當(dāng)事人提出訴這一請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)與法律規(guī)定。二、訴的種類(lèi)（一）確認(rèn)之訴 ⒈ 概念：當(dāng)事人向法院提出的要求確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴，應(yīng)對(duì)實(shí)體啊 法的支配權(quán)，如確認(rèn)產(chǎn)權(quán)之訴。 ⒉ 特點(diǎn)：①當(dāng)事人之間的法律關(guān)系具有現(xiàn)實(shí)意義； 啊 ②雙方當(dāng)事人之間就該法律關(guān)系是否存在發(fā)生爭(zhēng)議； 啊 ③請(qǐng)求法院確認(rèn)法律關(guān)系存在或者不存在。（二）給付之訴 ⒈ 概念：當(dāng)事人向法院提出的，請(qǐng)求法院責(zé)令義務(wù)人履行一定的實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)自啊 己合法權(quán)益的訴，對(duì)應(yīng)實(shí)體法的請(qǐng)求權(quán)，如債的給付之訴。 ⒉ 特點(diǎn)：①雙方當(dāng)事人之間存在實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系； 啊 ②雙方當(dāng)事人就該實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議； 啊 ③要求義務(wù)人履行實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利； 啊 ④給付之訴經(jīng)法院裁判具有執(zhí)行力。（三）形成之訴（變更之訴） ⒈ 概念：當(dāng)事人向法院提出的改變現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴，對(duì)應(yīng)實(shí)體法的形成權(quán)，啊 如離婚之訴、撤銷(xiāo)收養(yǎng)關(guān)系之訴、解除合同之訴。⒉ 特點(diǎn)：①當(dāng)事人之間無(wú)爭(zhēng)議的現(xiàn)實(shí)存在某種法律關(guān)系； 啊 ②雙方當(dāng)事人就法律關(guān)系是否應(yīng)當(dāng)變更發(fā)生爭(zhēng)議； 啊 ③變更判決生效之前，原法律關(guān)系不變；變更判決生效后，原法律關(guān)系消滅。例 1：甲的鄰居乙買(mǎi)來(lái)建筑材料，準(zhǔn)備在房后建一雜物間，甲認(rèn)為會(huì)擋住自己出入的通啊 道，堅(jiān)決反對(duì)。乙不聽(tīng)。甲向法院起訴，請(qǐng)求法院禁止乙的行為。這屬于哪類(lèi)訴？A．確認(rèn)之訴 B．形成之訴 ．給付之訴 D．變更之訴 ○ C例 2：下列哪一種民事訴訟請(qǐng)求屬于給付之訴？ ．甲起訴請(qǐng)求乙停止損害其名譽(yù)。 ○ AB．丙起訴丁請(qǐng)求撤銷(xiāo)二人之間的房屋買(mǎi)賣(mài)合同。 C．男方起訴前妻，請(qǐng)求將二人之子判歸前妻撫養(yǎng)。 D．王某起訴李某，請(qǐng)求解除收養(yǎng)關(guān)系 例 3：關(guān)于訴的種類(lèi)的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ ．甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，變更之訴。 ○ A．甲公司以乙公司履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行，給付之訴?！?BC．甲向法院起訴乙，要求返還借款 1000 元，乙稱自己沒(méi)有向甲借過(guò)錢(qián)，確認(rèn)之訴。D．甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，變更之訴。三、訴的合并、變更或追加（一）訴的合并：法院將兩個(gè)或兩個(gè)以上彼此之間有一定關(guān)聯(lián)的訴合并到一個(gè)訴訟程序中進(jìn)行審理和裁判。 ⒈ 訴的主體合并：即訴訟當(dāng)事人的合并，指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的訴，如共啊 同訴訟、代表人訴訟、第三人之訴、反訴。 ⒉ 訴的客體合并：即指同一訴訟程序中，同一原告對(duì)同一被告提出兩個(gè)以上訴訟標(biāo)的啊 之合并。 （二）訴的變更與追加：訴的任一要素發(fā)生變更或追加。廣義訴的變更包括素的追加。第二節(jié) 訴權(quán)一、內(nèi)涵（一）含義：當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)以保護(hù)其民事權(quán)益的權(quán)利。（二）訴權(quán)＆訴訟權(quán)利： ⒈ 聯(lián)系：①訴權(quán)的行使是當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的前提條件。 啊 ②訴訟權(quán)利的行使有助于訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)容或行使訴權(quán)目的的實(shí)現(xiàn)。 ⒉ 區(qū)別：①訴權(quán)是憲法上的基本權(quán)利，而訴訟權(quán)利是訴訟法上的權(quán)利。 啊 ②訴權(quán)是當(dāng)事人的訴權(quán)，而訴訟權(quán)利包括當(dāng)事人、證人、鑒定人等。 啊 ③就同一糾紛或案件，其訴權(quán)僅可做一次行使，而許多訴訟權(quán)利（如證明權(quán)、啊 辯論權(quán)、申請(qǐng)回避權(quán)等）可由雙方當(dāng)事人多次行駛。 啊 ④與訴權(quán)主體相對(duì)的是法院，而與訴訟權(quán)利主體相對(duì)的是法院、對(duì)方當(dāng)事人啊 及其他訴訟參與人。 啊 ⑤訴權(quán)的實(shí)體含義是的訴權(quán)有別于訴訟權(quán)利。二、訴權(quán)的保護(hù)Ⅰ. 訴的利益：又稱權(quán)利保護(hù)利益，訴中所應(yīng)具有的法院對(duì)訴做出實(shí)體判決的必要性啊 和實(shí)效性。通過(guò)訴的利益把不具有訴的利益的訴，排除在法院的實(shí)體判決之外。 例：佘某曾三次乘坐 K510 次列車(chē)從株洲到長(zhǎng)沙，該列車(chē)乘務(wù)員在向其辦理補(bǔ)票手續(xù)時(shí)，啊 每次溢收補(bǔ)票款 0.5 元。佘某訴至法院，要求判令客運(yùn)公司返還溢收的補(bǔ)票款 1.5啊 元，并在湘粵兩省主要媒體向其賠禮道歉，同時(shí)另行賠償其精神損失 2 萬(wàn)元。 法院判決：一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案原告屬于濫用訴訟權(quán)利，遂作出不予受理的裁啊 定。當(dāng)事人不服，提出上訴。（沒(méi)有訴的利益）Ⅱ. 處分原則 （一）含義：民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。（二）處分原則的內(nèi)容 1.處分權(quán)為雙方當(dāng)事人都享有，當(dāng)事人在整個(gè)訴訟過(guò)程中都可依法行使處分權(quán)。 2.當(dāng)事人處分的內(nèi)容，是自己享有的民事實(shí)體權(quán)利和民事訴訟權(quán)利。 ⑴對(duì)民事實(shí)體權(quán)利的處分： ①當(dāng)事人由實(shí)體在起訴時(shí)有權(quán)確定請(qǐng)求司法保護(hù)的范圍以及保護(hù)方法。 ②訴訟進(jìn)行中，原告可以變更訴訟請(qǐng)求，被告可以承認(rèn)訴訟請(qǐng)求。 ③當(dāng)事人可以對(duì)各自的訴訟主張作出讓步，與對(duì)方達(dá)成和解。 ⑵對(duì)民事訴訟權(quán)利的處分。民事訴訟法賦予當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，當(dāng)事人均可處分。 ①是否起訴由合法權(quán)益受到損害者自行決定，而法院則行使審判權(quán)對(duì)侵權(quán)者的起訴是啊否符合民事訴訟法規(guī)定的起訴條件進(jìn)行審查； ②訴訟程序開(kāi)始后，原告孫某如何提出訴訟請(qǐng)求、是否變更、放棄訴訟請(qǐng)求以及被告啊劉某是否承認(rèn)或者反駁原告孫某提出的訴訟請(qǐng)求，由當(dāng)事人決定； ③對(duì)該爭(zhēng)議案件是否調(diào)解由雙方當(dāng)事人決定，而法院對(duì)雙方當(dāng)事人經(jīng)調(diào)解達(dá)成的調(diào)解啊協(xié)議是否合法進(jìn)行審查； ④對(duì)于調(diào)解不成或者沒(méi)有經(jīng)過(guò)調(diào)解的案件，一審法院作出判決后，是否上訴引起二審啊程序由當(dāng)事人自行決定，而法院則對(duì)當(dāng)事人的上訴進(jìn)行審查； ⑤生效法律文書(shū)作出后，任何一方當(dāng)事人認(rèn)為該生效法律文書(shū)確有錯(cuò)誤，可以向人民啊法院申請(qǐng)?jiān)賹?，是否引起再審程序，由人民法院審查后決定； ⑥假如法院判令劉某賠償給孫某造成的損失 1000 元，該法律文書(shū)生效后，如劉某拒絕啊支付，是否申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行由當(dāng)事人自行決定。 ⑦在執(zhí)行程序中，申請(qǐng)執(zhí)行人孫某可與被執(zhí)行人劉某達(dá)成和解，自行撤回申請(qǐng)。 3.當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分，應(yīng)符法律規(guī)定，不得損害國(guó)家、集體和他人的合法利益。（三）處分權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系 1.處分權(quán)制約審判權(quán)； 2.審判權(quán)監(jiān)督、指導(dǎo)處分權(quán)； ⒊ 審判權(quán)保障處分權(quán) 例：2005 年 5 月 25 日， 鯤鵬公司在山東省威海市中級(jí)人民法院起訴西港公司，請(qǐng)求啊 確認(rèn)雙方簽訂的《房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)合作合同》有效，并要求西港公司辦理合作項(xiàng)目的啊 開(kāi)工手續(xù)及繳納相應(yīng)費(fèi)用。2005 年 5 月 26 日，西港公司在山東省高級(jí)人民法院起啊 訴鯤鵬公司，請(qǐng)求確認(rèn)雙方之間的《房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)合作合同》無(wú)效。山東省高級(jí)人啊 民法院將前述兩個(gè)訴訟合并為第 5 號(hào)民事案件，并于 2005 年 7 月 11 日，對(duì)該案啊 進(jìn)行了開(kāi)庭審理。 啊 2005 年 7 月 25 日，鯤鵬公司向山東省高級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求西港公司按照啊 雙方的《房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)合作合同》交付土地使用權(quán)。鯤鵬公司于 2005 年 8 月 24 日啊 舉證期限屆滿前向一審法院提出《追加被告、變更訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)書(shū)》，申請(qǐng)將第啊 三人重點(diǎn)建設(shè)公司變更為被告，并請(qǐng)求判令西港公司與重點(diǎn)建設(shè)公司之間的《合啊 作協(xié)議書(shū)》無(wú)效，由西港公司與重點(diǎn)建設(shè)公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。一審法院于啊 啊 2005 年 8 月 25 日收到該申請(qǐng)書(shū)。（8 號(hào)案件） 問(wèn)：本案是否屬于重復(fù)訴訟？ 答：不屬于。 ①原告不同：鯤鵬公司在 8 號(hào)案件《追加被告、變更訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)書(shū)》中，已將重點(diǎn)啊建設(shè)公司變更為被告，故本案與第 5 號(hào)民事案件的當(dāng)事人并不相同。