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國有企業(yè)應(yīng)如何依法保護商業(yè)秘密 隨著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，商業(yè)秘密越來越受到企業(yè)的高度重視，這是因為作為企業(yè)的無形資產(chǎn)，能夠給企業(yè)帶來可觀的經(jīng)濟效益的同時也使企業(yè)獲得市場上的競爭優(yōu)勢，以此取得更大的經(jīng)濟效益。也正因為如此，商業(yè)秘密常常成為不法之人獵取的目標(biāo)，成為被侵害的對象。有些企業(yè)因此而失去競爭優(yōu)勢，面臨停產(chǎn)、歇業(yè)；更有甚者，有些企業(yè)因此而破產(chǎn)倒閉。因此，如何保護國有企業(yè)的商業(yè)秘密，就成為一個企業(yè)無法回避的重大問題。 一、我國對商業(yè)秘密保護的立法 ???? 盡管我國商業(yè)秘密立法起步較晚，但速度很快，至今已基本建立了商業(yè)秘密的法律保護制度，為企業(yè)保護商業(yè)秘密提供了法律保障。 （一）憲法 ????《中華人民共和國憲法》（2004年修正）第20條的規(guī)定關(guān)于獎勵科學(xué)研究成果和技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造的規(guī)定。 ????（二）法律 ????1、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱反不正當(dāng)競爭法）第10條第1款列舉了3種關(guān)于侵犯商業(yè)秘密禁止性規(guī)范；第2款是關(guān)于不正當(dāng)競爭進行界定的解釋性規(guī)范；第20條是關(guān)于侵害商業(yè)秘密等應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定。 ????2、《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第42條、第43條關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定；第60條第2款關(guān)于附隨義務(wù)的規(guī)定；第92條關(guān)于后合同義務(wù)的規(guī)定；第十八章第二節(jié)關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。 ????3、《中華人民共和國公司法》第24條、第80條關(guān)于有限責(zé)任公司、股份有限公司股東可以以非專利技術(shù)出資（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）以及對非專利技術(shù)金額的限制規(guī)定；第61條第1款、第123條第2款關(guān)于有限責(zé)任公司、股份有限公司董事、經(jīng)理競業(yè)禁止的規(guī)定；第62條、第123條第2款關(guān)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得泄露企業(yè)或公司商業(yè)秘密的禁止性規(guī)定；第215條關(guān)于董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任及其他責(zé)任的規(guī)定。 ????4、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條第1款關(guān)于合營企業(yè)各方可以以工業(yè)產(chǎn)權(quán)（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）進行投資的規(guī)定。 ????5、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條關(guān)于中外合同者可以提供工業(yè)產(chǎn)權(quán)以及非專利技術(shù)（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）作為合作條件的規(guī)定。 ????6、《中華人民共和國民法通則》第118條關(guān)于侵害其他科技成果（包括商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密）應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的規(guī)定。 ????7、《中華人民共和國律師法》第33條關(guān)于律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的當(dāng)事人的商業(yè)秘密的規(guī)定；第40條第6項泄露當(dāng)事人的商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任。 ????8、《中華人民共和國科學(xué)技術(shù)進步法》第51條第1款關(guān)于國家建立科學(xué)技術(shù)保密制度的規(guī)定；第60條關(guān)于非法竊取技術(shù)秘密的，依照有關(guān)法律的規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定。 ????9、《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》第27條關(guān)于科技成果完成單位與其他單位合作進行科技成果轉(zhuǎn)化時，應(yīng)當(dāng)簽訂保守商業(yè)秘密的協(xié)議以及中介機構(gòu)在從事代理或者居間業(yè)務(wù)中知悉的商業(yè)秘密應(yīng)負保密義務(wù)的規(guī)定；第28條關(guān)于企業(yè)內(nèi)部的保密制度建立的規(guī)定。 ????10、《中華人民共和國刑法》（以下簡稱刑法）第219條關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪以及應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任的規(guī)定。 ????（三）行政法規(guī) ????1、《中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例》第2條第2款關(guān)于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。 ????2、《中華人民共和國中醫(yī)藥條例》第24條第3款關(guān)于屬于國家科學(xué)技術(shù)秘密的中醫(yī)藥科研成果，確需轉(zhuǎn)讓、對外交流的，應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)保守國家秘密的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定；第35條對違反本條例規(guī)定，造成重大中醫(yī)藥資源流失和國家科學(xué)技術(shù)秘密泄露應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任和行政責(zé)任的規(guī)定。 ?????（四）部門規(guī)章 ????1、國家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于加強國有企業(yè)商業(yè)秘密保護工作的通知》中關(guān)于正確理解商業(yè)秘密的定義，合理認定商業(yè)秘密的范圍的規(guī)定。 ????2、國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（共12條，以下簡稱12條規(guī)定）對侵犯商業(yè)秘密行為作了具體的規(guī)定。 ????3、原國家科委《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》對商業(yè)秘密和競業(yè)禁止作了細致的規(guī)定。 ??? ?二、國有企業(yè)應(yīng)如何建立商業(yè)秘密保護制度 ???? 根據(jù)法律部門的理論將其劃分為四類，第一類是民法對商業(yè)秘密的保護，簡稱民法保護。第二類是勞動法對商業(yè)秘密的保護，簡稱勞動法保護。第三類是行政法對商業(yè)秘密的保護，簡稱行政法保護。第四類是刑法對商業(yè)秘密的保護，簡稱刑法保護。企業(yè)建立內(nèi)部的商業(yè)秘密保護制度是一種作為的行為。 ????（一）依據(jù)民法保護制度建立企業(yè)商業(yè)秘密保護制度 ???? 對外經(jīng)濟交往是企業(yè)生存和發(fā)展的必要條件，沒有對外交往，就不能進行交易，企業(yè)作為營利組織的目的就不能實現(xiàn)，所以，企業(yè)與其他企業(yè)、組織和個人進行經(jīng)濟交往是市場經(jīng)濟的必然要求。但也正因為交往的存在，所以伴生著商業(yè)秘密被泄露的風(fēng)險?？朔@種風(fēng)險最有效的法律手段就是簽訂合同，即不管從事何種交往行為，只要存在企業(yè)商業(yè)秘密有泄露的可能，就簽訂商業(yè)秘密保護合同。而合同保護則是民法保護的主要手段?，F(xiàn)列舉幾種主要的合同制度保護方法，供企業(yè)參考。 ????（1）合作開發(fā)合同，是指當(dāng)事人各方就技術(shù)秘密共同開發(fā)所訂立的合同。合同開發(fā)完成的技術(shù)秘密，除合同另有約定的以外，應(yīng)歸合作開發(fā)各方共有，因此，共有各方均有保守技術(shù)秘密的義務(wù)。 ????（2）委托開發(fā)合同，是指當(dāng)事人一方委托另一方進行技術(shù)秘密的研究開發(fā)所訂立的合同。委托開發(fā)所完成的技術(shù)秘密，除合同另有約定的以外，技術(shù)秘密歸研究開發(fā)人，即受托人所有。因此，建議在合同中約定開發(fā)完成的技術(shù)秘密歸歸委托方所有，受托人負保密義務(wù)。 ????（3）技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，是指技術(shù)秘密成果的權(quán)利人或者其授權(quán)的人作為讓與人將技術(shù)秘密提供給受讓人，明確相互之間技術(shù)秘密成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，受讓人支付價款或者使用費所訂立的合同。許可的方式包括獨占許可、排他許可、變通許可、交叉許可、分許可和混合許可等。不論簽訂何種方式的許可方式，許可方與被許可方均要簽訂保密合同，或者是在許可合同中明確約定保密條款。 ????（4）商務(wù)咨詢及服務(wù)合同，企業(yè)在經(jīng)營中遇到專門問題，可能求助于專業(yè)的咨詢服務(wù)機構(gòu)，如產(chǎn)品設(shè)計、生產(chǎn)、經(jīng)營策略、企業(yè)形象設(shè)計、財務(wù)制度的建立及法律事務(wù)、資產(chǎn)評估等。上述機構(gòu)在從事咨詢及服務(wù)的過程中可能知悉企業(yè)的商業(yè)秘密，也有可能同時為競爭企業(yè)提供咨詢和服務(wù)，所以非常有必要簽訂保密合同，或者在咨詢合同或者服務(wù)合同中約定明確的保密條款。但須特別注意的是，企業(yè)與上述機構(gòu)大多簽訂書面的合同，也約定了保密條款。但這些合同均是事先由中介機構(gòu)事先擬就的格式合同條款，對企業(yè)不利，特別是對商業(yè)秘密保護的條款大多比較籠統(tǒng)，對企業(yè)不利。如果不另行簽訂保密合同，也應(yīng)對保密條款進行修改，使其更容易操作，公平地保護企業(yè)的商業(yè)秘密。 ????（5）正式合同訂立前的商業(yè)秘密合同，企業(yè)在進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合投資、企業(yè)購并等情形下，存在將企業(yè)的商業(yè)秘密交給相對方進行論證和評價，這時主合同是否簽訂尚不能確定，企業(yè)可以與相對方簽訂對商業(yè)秘密的評價合同，約定保密和不使用義務(wù)。 ??????（二）依據(jù)勞動法保護商業(yè)秘密 ??　作為企業(yè)所有或者具有正當(dāng)使用權(quán)的商業(yè)秘密，企業(yè)在使用的過程中，必然為企業(yè)的一部分勞動者知悉，而知悉是使用的前提。這是企業(yè)實現(xiàn)商業(yè)秘密的經(jīng)濟價值的必要條件，沒有勞動者的知悉和使用就不能發(fā)揮商業(yè)秘密的作用。因此，如何在企業(yè)與勞動者之間建立保護商業(yè)秘密的制度，在某種意義上比企業(yè)與企業(yè)之間相互保護商業(yè)秘密更為重要。勞動法上保護企業(yè)商業(yè)秘密，主要包括二個方面：建立保密規(guī)章制度和與勞動者簽訂保密協(xié)議，與勞動者簽訂保密協(xié)議還應(yīng)當(dāng)包括競業(yè)禁止的內(nèi)容和條款。 ????1、建立保密規(guī)章制度 ???? 規(guī)章制度根據(jù)不同的角度可以作不同的區(qū)分，沒有固定的要求，根據(jù)要求保密的對象可分為對物的保密和對人的保密，相應(yīng)地可以稱之為對物的保密制度和對人的保密制度。對物的保密制度又包括廠區(qū)或生產(chǎn)區(qū)域的保密、生產(chǎn)設(shè)備、過程的保密、對原材料、模具的保密、對文件的保密、對計算機的保密以及對廢棄物的保密等。對人的保密制度則包括外來人員的駐留保密、內(nèi)部人員保密管理（在此主要指保密合同或者競業(yè)禁止合同以外的保密管理）、離職職工清退資料的保密管理等。企業(yè)制訂的保密規(guī)章制度產(chǎn)生勞動法上的效力，在制訂時應(yīng)通過企業(yè)工會或者通過過征求員工的意見。同時，制定出規(guī)章制度后，還要向員公示，即向職工傳達，使員工知悉。公示的方法包括召開職工大公布，或者在企業(yè)的宣傳欄中張貼公示等，才能產(chǎn)生法律上的效力，達到制定規(guī)章制度的目的。 ????2、與勞動者簽訂保密合同 ???? 企業(yè)與勞動者簽訂勞動用工合同，是企業(yè)的一項義務(wù)。勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守企業(yè)商業(yè)秘密的有關(guān)事項，這是企業(yè)與勞動者簽訂保守商業(yè)秘密的法律依據(jù)。該規(guī)定是指在企業(yè)與勞動者的勞動合同中約定保守商業(yè)秘密的條款，但不妨礙在勞動合同之外，另行簽訂保密合同，以約定企業(yè)與勞動者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這種方式更為直接有效。 ???? 在實踐中，有些企業(yè)只是簽訂了保密條款或者協(xié)議，但沒有約定支付保密費用，該條款當(dāng)然無效，這對企業(yè)來講是不利的。 ???? ? 三、當(dāng)企業(yè)的商業(yè)秘密被侵時，應(yīng)采取法律救濟途徑 ???? 我國現(xiàn)行法上保護商業(yè)秘密法律可以分為四個法律部門。相應(yīng)的法律救濟途徑可分為四種方式，即民法上的救濟、勞動法上的救濟、行政法上的救濟和刑法上的救濟。 綜上所述，在激烈的市場競爭中，企業(yè)的商業(yè)秘密是企業(yè)的生命線，應(yīng)引起國企領(lǐng)導(dǎo)和員工的高度警覺。